孫杰 前香港證監(jiān)會(huì)資深副總裁

　　《機(jī)構(gòu)投資》常銀玲 整理

　　過去若干年基金業(yè)的高速發(fā)展，最重要的因素是法制。下一階段還要不斷完善法律，以便推動(dòng)基金業(yè)進(jìn)一步發(fā)展。從國(guó)際金融危機(jī)這個(gè)大背景下來看，《基金法》修改尤為如此。

　　從戰(zhàn)略高度看微觀主體問題

　　公司型基金的組織形式在境外是非常成功的實(shí)踐。我國(guó)的國(guó)有企業(yè)資金量巨大，社保體系資金量也在逐年增長(zhǎng)。公司型基金有助于改善基金的治理，吸引這些機(jī)構(gòu)參與基金的發(fā)起，同時(shí)有利于把企業(yè)證券投資納入監(jiān)管，防范風(fēng)險(xiǎn)。這符合我國(guó)經(jīng)濟(jì)體制特點(diǎn)，有著重要戰(zhàn)略意義。

　　在基金公司層面上，管理人持股和合伙制等不同的組織制度也都有其獨(dú)特的意義。基金管理是人力資本密集的服務(wù)行業(yè)，忽視人力資本而過分強(qiáng)調(diào)資金資本甚至產(chǎn)業(yè)資本，違背了資產(chǎn)管理的基本規(guī)律，制約了行業(yè)的發(fā)展和管理的效率。

　　這些都是海外市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)下金融性企業(yè)探索出來的有效的組織形式，都是被市場(chǎng)證明的有效形式，我們都可以借鑒，讓其能夠隨著形勢(shì)發(fā)展擔(dān)負(fù)我國(guó)財(cái)富管理和及其保值增值的歷史使命。

　　順便提一下，我國(guó)的基金自律組織(SRO)和其他國(guó)家走的軌跡不一樣。歐美是從無秩序到自律，然后到他律。自律組織是基金行業(yè)里的“社會(huì)契約”，也是市場(chǎng)體系的組成部分。我覺得自律組織的作用非常大，不僅可以完善市場(chǎng)體系，也可以大大節(jié)省監(jiān)管成本和社會(huì)成本。

　　從國(guó)際金融危機(jī)看法律覆蓋私募基金

　　歐美新自由主義導(dǎo)致了私募基金的蓬勃發(fā)展，同時(shí)也帶來了許多問題。這次金融危機(jī)是人類歷史上罕見的危機(jī)，除了其他原因，私募基金也有一定的責(zé)任。

　　美國(guó)曾把私募基金列入“自愿性受監(jiān)管”，實(shí)際上是無人監(jiān)管，導(dǎo)致許多問題被私募基金放大了。

　　吳曉靈行長(zhǎng)一直倡導(dǎo)把私募基金納入監(jiān)管范圍，我覺得是非常有遠(yuǎn)見的，我很贊成。

　　從更積極的角度來看，把私募基金納入監(jiān)管，有利于將來為養(yǎng)老體系提供服務(wù)。歐美養(yǎng)老基金有相當(dāng)一部分資金是在私募里(PE和VC)，為其提供不同目標(biāo)的資產(chǎn)管理服務(wù)。

　　明確“受托人義務(wù)”的積極作用

　　《基金法》規(guī)范了基金從業(yè)人員誠(chéng)實(shí)守信、勤勉盡職等義務(wù)，同時(shí)也包含了忠實(shí)和專業(yè)及財(cái)產(chǎn)權(quán)益高于其他相關(guān)主體的要求。

　　這些都是區(qū)別于其它非基于《信托法》的金融公司的基本要求。但是這些原則散落在法規(guī)不同地方，缺少“舉綱之目”。明確“受托人義務(wù)”這一信托(衡平)法系的基石，有著“綱舉目張”的現(xiàn)實(shí)意義：

　　首先，可以舒緩基金公司股東對(duì)基金公司老總利潤(rùn)指標(biāo)的壓力和無端干涉，使"Y"型基金公司(公司股東與持有人地位沖突)真正變?yōu)椤癟"基金公司(持有人權(quán)益高于公司利益)。

　　其次，可以平衡基金公司與銀行之間的利益。銀行是受托人，基金也是受托人，銀行所拿費(fèi)用與基金公司拿的費(fèi)用，與各自承擔(dān)的義務(wù)不成比例的。把握好受托人各項(xiàng)義務(wù)是平衡基金公司與銀行作為代銷渠道、受益人三者之間利益的法理基礎(chǔ)。

　　最后，明確“受托人義務(wù)”是社會(huì)監(jiān)督和監(jiān)管部門要依據(jù)監(jiān)管的法理基礎(chǔ)。我們?cè)诮鹑跇I(yè)常講的只是誠(chéng)信原則，在信托行業(yè)是不夠的。信托法平臺(tái)的金融活動(dòng)，在資產(chǎn)處置、運(yùn)作、銷售及責(zé)任與其他法律要求有很大區(qū)別，社會(huì)監(jiān)督和監(jiān)管程度也不同，明確“受托人義務(wù)”為監(jiān)督和監(jiān)管提供了法律基準(zhǔn)。