文/劉志剛 編輯/劉麗娟

　　進(jìn)行完整詳盡和有針對(duì)性的盡職調(diào)查，精心設(shè)計(jì)信用結(jié)構(gòu)，通過融資文件清晰界定并落實(shí)各項(xiàng)安排，可以有效規(guī)避跨境并購貸款中的絕大部分風(fēng)險(xiǎn)。

　　隨著我國企業(yè)“走出去”的發(fā)展與成熟，由我國企業(yè)主導(dǎo)的跨境并購交易在跨境交易中逐漸占據(jù)了主要地位。由于并購交易往往需要巨額資金，資金來源就成為收購方需要首先考慮的主要問題。眾多的資金來源中，借助銀行并購貸款應(yīng)是比較理想的選擇。

　　跨境并購貸款解析

　　所謂跨境并購貸款，是指中國的銀行向國內(nèi)的并購方或其在境外設(shè)立的實(shí)體提供融資，用于其收購境外目標(biāo)公司的股權(quán)、股份或資產(chǎn)。在2008年12月之前，受限于《貸款通則》中“不得用貸款從事股本權(quán)益性投資，國家另有規(guī)定的除外”的約束，中國的商業(yè)銀行不能提供貸款給借款人用于并購活動(dòng)。盡管有商業(yè)銀行通過“擦邊球”的方式開展了此類的交易，但這一約束仍極大地限制了銀行和企業(yè)在這一領(lǐng)域的合作。隨著中國“走出去”戰(zhàn)略的實(shí)施，需要監(jiān)管部門對(duì)這一限制予以突破。

　　2008年12月，銀監(jiān)會(huì)發(fā)布實(shí)施了《商業(yè)銀行并購貸款風(fēng)險(xiǎn)管理指引》（以下簡(jiǎn)稱《風(fēng)險(xiǎn)管理指引》）。2015年2月，銀監(jiān)會(huì)對(duì)該指引進(jìn)行了修訂，自2015年2月10日起施行。此次調(diào)整重在適當(dāng)放松并購貸款條件：一是適度延長并購貸款期限，將并購貸款期限從5年延長至7年；二是適度提高并購貸款比例，將并購貸款占并購交易價(jià)款的比例從50%提高到60%；三是適度調(diào)整并購貸款擔(dān)保要求，將此前執(zhí)行的擔(dān)保強(qiáng)制性規(guī)定修改為原則性規(guī)定，同時(shí)刪除了擔(dān)保條件應(yīng)高于其他種類貸款的要求，允許商業(yè)銀行在防范并購貸款風(fēng)險(xiǎn)的前提下，根據(jù)并購項(xiàng)目的風(fēng)險(xiǎn)狀況及并購方企業(yè)的信用狀況，合理確定擔(dān)保條件。

　　出于規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)、審查、稅務(wù)、信息披露等多方面因素的考慮，交易方往往設(shè)計(jì)很復(fù)雜的跨境交易結(jié)構(gòu)（見附圖）。與之相適應(yīng)，跨境并購的融資模式也有多種，需要根據(jù)交易的具體狀況進(jìn)行個(gè)性化的設(shè)計(jì)。

　　國內(nèi)銀行認(rèn)為，由于境外子公司一般是為了并購需要而在海外設(shè)立的特殊目的公司，其自身的還款能力很弱，因此，貸款銀行大都傾向于直接借貸給境內(nèi)公司（例如境內(nèi)集團(tuán)公司或其國內(nèi)項(xiàng)目公司），而不愿意直接貸款給其境外子公司。雖然《風(fēng)險(xiǎn)管理指引》取消了擔(dān)保的強(qiáng)制性規(guī)定，但以境外子公司作為借款人時(shí)，商業(yè)銀行仍一般要求其集團(tuán)公司提供擔(dān)保。近年來，監(jiān)管部門逐步放松了對(duì)跨境業(yè)務(wù)擔(dān)保的要求，特別是國家外匯管理局《跨境擔(dān)保外匯管理規(guī)定》及其操作指引于2014年6月1日開始實(shí)施后，跨境擔(dān)保的審批和監(jiān)管程序得到了大幅簡(jiǎn)化。這對(duì)中國企業(yè)開展跨境交易具有非常重要的松綁意義。

　　跨境并購交易結(jié)構(gòu)

　　做好盡職調(diào)查

　　就跨境并購貸款業(yè)務(wù)而言，一方面，由于跨境并購交易不但會(huì)涉及多個(gè)不同法律體系和監(jiān)管體系的管轄區(qū)，還會(huì)涉及多個(gè)主體，且結(jié)構(gòu)設(shè)計(jì)復(fù)雜，審批程序繁冗，會(huì)使跨境交易面臨諸多風(fēng)險(xiǎn)；另一方面，貸款業(yè)務(wù)本身也存在市場(chǎng)風(fēng)險(xiǎn)、利率風(fēng)險(xiǎn)、匯率風(fēng)險(xiǎn)和操作風(fēng)險(xiǎn)等，因此，風(fēng)險(xiǎn)管理是銀行開展跨境并購貸款業(yè)務(wù)的重要基礎(chǔ)。事實(shí)上，跨境并購貸款業(yè)務(wù)中的很多風(fēng)險(xiǎn)是可以被發(fā)現(xiàn)和清楚界定進(jìn)而加以規(guī)避的。而全面、系統(tǒng)、有針對(duì)性的盡職調(diào)查，則是實(shí)現(xiàn)這一目標(biāo)的有力“武器”。《風(fēng)險(xiǎn)管理指引》對(duì)于銀行在從事跨境并購貸款業(yè)務(wù)中的風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估做出了比較詳細(xì)的規(guī)定，要求銀行從戰(zhàn)略風(fēng)險(xiǎn)、法律與合規(guī)風(fēng)險(xiǎn)、整合風(fēng)險(xiǎn)、經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)、財(cái)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)、國別風(fēng)險(xiǎn)、匯率風(fēng)險(xiǎn)和資金過境風(fēng)險(xiǎn)等方面，全方位地評(píng)估交易中的風(fēng)險(xiǎn)。在海外并購貸款的評(píng)審中，銀行應(yīng)特別關(guān)注如下內(nèi)容：

　　一是并購相關(guān)方。商業(yè)銀行必須關(guān)注借款人和各擔(dān)保人，包括其是否合法成立、是否有效存續(xù)、是否具有合格資質(zhì)、財(cái)務(wù)是否健全、資金是否充足等。此外，商業(yè)銀行還需要關(guān)注被收購的公司，包括目標(biāo)公司是否合法成立并有效存續(xù)、是否有合法的資質(zhì)、有無重大負(fù)債、有無重大的待決爭(zhēng)議等。

　　二是所收購的股權(quán)和資產(chǎn)。針對(duì)被并購的股權(quán)和資產(chǎn)，商業(yè)銀行應(yīng)重點(diǎn)關(guān)注被收購的股權(quán)和資產(chǎn)是否允許轉(zhuǎn)讓，對(duì)獲得并運(yùn)營這些股權(quán)或資產(chǎn)的主體是否有資質(zhì)或條件的要求，股權(quán)和資產(chǎn)的權(quán)屬證明文件是否充足完備，其中是否存在任何擔(dān)保，以及是否涉及特許經(jīng)營安排等。

　　三是與并購交易有關(guān)的政府審批。并購交易需要獲得中國、被并購股權(quán)或資產(chǎn)東道國的所有相關(guān)政府部門的審批，以及在主要市場(chǎng)的反壟斷審查。這些審批和程序的完成應(yīng)作為銀行提供融資資金的先決條件。

　　四是交易結(jié)構(gòu)。在跨境并購交易中，并購方通常會(huì)設(shè)立多層特殊目的公司，逐級(jí)控制并最終完全控制收購到的資產(chǎn)。對(duì)商業(yè)銀行而言，需要關(guān)注每一層級(jí)所帶來的益處和風(fēng)險(xiǎn)，并提出對(duì)應(yīng)的融資條件。

　　五是交割條件和方式。如何交割對(duì)于并購方而言是非常重要的安排。對(duì)于提供融資的銀行來說同樣如此。商業(yè)銀行希望在貸款發(fā)放前，落實(shí)最多的條件，獲得最大的確定性和保護(hù)。因此，銀行需要積極參與關(guān)于并購安排的收購價(jià)款支付和被收購股權(quán)和資產(chǎn)的交付條件的討論，并就各項(xiàng)先決條件和后續(xù)條件的范圍、形式、提供時(shí)間等提出具體的要求；同時(shí)，商業(yè)銀行還需要對(duì)支付和交付的方式和時(shí)間進(jìn)行評(píng)估，并設(shè)置相應(yīng)的融資安排。除交割安排之外，銀行還需要關(guān)注并購交易文件的其他條款安排，以確保其中不存在對(duì)于銀行不利的內(nèi)容。

　　設(shè)計(jì)并落實(shí)信用結(jié)構(gòu)

　　通過盡職調(diào)查，銀行可以確定并購交易中的很多事項(xiàng)，并發(fā)現(xiàn)可能會(huì)給銀行債權(quán)帶來風(fēng)險(xiǎn)的一些因素。在盡職調(diào)查和綜合分析的基礎(chǔ)上，銀行可以通過設(shè)計(jì)相應(yīng)的信用結(jié)構(gòu)，達(dá)到規(guī)避與分散上述風(fēng)險(xiǎn)的目的，并在融資文件中加以落實(shí)。

　　并購交易的安排不同，相應(yīng)的并購貸款安排也會(huì)有所不同。銀行需要根據(jù)盡職調(diào)查的情況，明確應(yīng)該由誰作為并購交易的實(shí)施主體，由誰作為借款的主體。兩者可能是同一主體，也可能是兩個(gè)主體。確定信用結(jié)構(gòu)時(shí)，銀行需要遵循《風(fēng)險(xiǎn)管理指引》對(duì)主要監(jiān)管指標(biāo)的規(guī)定：并購貸款期限一般不超過7年；銀行全部并購貸款余額占同期銀行一級(jí)資本凈額的比例不應(yīng)超過50%；銀行對(duì)同一借款人的并購貸款余額占同期銀行一級(jí)資本凈額的比例不應(yīng)超過5%；并購交易價(jià)款中并購貸款所占比例不應(yīng)高于60%；銀行要分別按單一借款人、集團(tuán)客戶、行業(yè)類別、國家或地區(qū)對(duì)并購貸款集中度建立相應(yīng)的限額控制體系。

　　在擔(dān)保措施方面，一般而言，會(huì)包括國內(nèi)股東的連帶責(zé)任保證、被收購公司的股權(quán)質(zhì)押、被收購資產(chǎn)的抵/質(zhì)押、賬戶的監(jiān)管和質(zhì)押等等。基于交易的具體情況，可能還會(huì)有合同權(quán)益之上的擔(dān)保、保險(xiǎn)權(quán)益上的擔(dān)保等。以目標(biāo)企業(yè)股權(quán)質(zhì)押時(shí)，銀行應(yīng)采用更為審慎的方法評(píng)估其股權(quán)價(jià)值和確定質(zhì)押率。在中國企業(yè)的跨境并購交易中，采用最多、最為便捷的擔(dān)保安排都屬于《跨境擔(dān)保外匯管理規(guī)定》及其操作指引中所列明的其他形式跨境擔(dān)保，目前基本上沒有核準(zhǔn)、登記和備案的要求，擔(dān)保人可自行提供擔(dān)保、自行履約。

　　融資文件是銀行和債務(wù)人之間唯一的法律權(quán)利和義務(wù)載體。《風(fēng)險(xiǎn)管理指引》體現(xiàn)了監(jiān)管機(jī)構(gòu)對(duì)于并購貸款法律文本內(nèi)容的重視，專門提及了在融資文件中必須包括以下的內(nèi)容：（1）應(yīng)根據(jù)并購貸款風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估結(jié)果，審慎確定借款合同中貸款金額、期限、利率、分期還款計(jì)劃、擔(dān)保方式等基本條款的內(nèi)容；（2）應(yīng)在借款合同中約定保護(hù)貸款人利益的關(guān)鍵條款，包括但不限于對(duì)借款人或并購后企業(yè)重要財(cái)務(wù)指標(biāo)的約束性條款、對(duì)借款人特定情形下獲得的額外現(xiàn)金流用于提前還款的強(qiáng)制性條款、對(duì)借款人或并購后企業(yè)的主要或?qū)Ｓ觅~戶的監(jiān)控條款以及確保貸款人對(duì)重大事項(xiàng)的知情權(quán)或認(rèn)可權(quán)的借款人承諾條款；（3）應(yīng)約定在并購雙方出現(xiàn)以下情形時(shí)可采取的風(fēng)險(xiǎn)控制措施：重要股東的變化，經(jīng)營戰(zhàn)略的重大變化，重大投資項(xiàng)目的變化，營運(yùn)成本的異常變化，品牌、客戶、市場(chǎng)渠道等的重大不利變化，產(chǎn)生新的重大債務(wù)或?qū)ν鈸?dān)保，重大資產(chǎn)出售，分紅策略的重大變化，擔(dān)保人的擔(dān)保能力或抵質(zhì)押物發(fā)生的重大變化，影響企業(yè)持續(xù)經(jīng)營的其他重大事項(xiàng)；（4）應(yīng)在借款合同中約定提款條件以及與貸款支付使用相關(guān)的條款，其中提款條件應(yīng)至少包括并購方自籌資金已足額到位和并購合規(guī)性條件已滿足等內(nèi)容；（5）應(yīng)在借款合同中約定，借款人有義務(wù)在貸款存續(xù)期間定期報(bào)送并購雙方、擔(dān)保人的財(cái)務(wù)報(bào)表以及貸款人需要的其他相關(guān)資料。實(shí)踐中，交易雙方還需要根據(jù)具體交易的具體情況，有針對(duì)性地在融資文件中做出安排。

　　在各項(xiàng)融資文件簽署之后，借款人和相關(guān)各方需要按照融資文件的規(guī)定做好準(zhǔn)備工作，以滿足各項(xiàng)先決條件。實(shí)際上，很多先決條件是在融資文件簽署之前就開始準(zhǔn)備并完成的。一般來說，這些先決條件包括：國家相關(guān)政府部門關(guān)于收購交易的批準(zhǔn)文件；有關(guān)借款人、擔(dān)保人、收購方的公司文件、財(cái)務(wù)報(bào)告、內(nèi)部決議和授權(quán)文件；有關(guān)被收購方及被收購方股東的公司文件、財(cái)務(wù)報(bào)告；項(xiàng)目盡職調(diào)查報(bào)告；各交易賬戶的開立；借款人和其他相關(guān)方的承諾函；借款人已經(jīng)支付一定金額保證金的證明文件；法律意見書；其他相關(guān)文件。

　　與一般的貸款交易不同，在并購融資交易中，有些條件只能在首次提款之后才能實(shí)現(xiàn)（如收購后才能提交股權(quán)轉(zhuǎn)移的證明文件）。這些后續(xù)條件主要包括：獲得被收購方所在國當(dāng)?shù)卣�府的審批文件，被收購方的股東完成各項(xiàng)程序，在被收購方所在國完成所有登記備案的程序，在收購交易的文件項(xiàng)下規(guī)定的各項(xiàng)條件已經(jīng)滿足，收購?fù)瓿珊蟮哪繕?biāo)公司就某些重要事項(xiàng)的董事會(huì)決議、授權(quán)文件等，收購?fù)瓿珊蟮哪繕?biāo)公司就某些重要事項(xiàng)的股東會(huì)決議、授權(quán)文件等，法律意見書，以及其他相關(guān)文件。

　　一筆跨境并購貸款的順利發(fā)放和按時(shí)償還，需要企業(yè)和銀行共同努力。開展完整詳盡和有針對(duì)性的盡職調(diào)查，精心設(shè)計(jì)信用結(jié)構(gòu)，通過融資文件清晰界定并落實(shí)各項(xiàng)安排，嚴(yán)格履行義務(wù)與責(zé)任，可以有效規(guī)避跨境并購貸款中的絕大部分風(fēng)險(xiǎn)，使并購貸款真正成為跨境并購交易的有力支撐。

　　作者單位：金杜律師事務(wù)所

　　對(duì)話

　　C:=《中國外匯》

　　Z=中國銀行江蘇省分行公司業(yè)務(wù)部周瀛副總經(jīng)理

　　C:我國企業(yè)海外并購活動(dòng)日益活躍，您如何看待商業(yè)銀行在中國企業(yè)海外并購中的作用與機(jī)遇？

　　Z：近年來，以海外并購為亮點(diǎn)的“對(duì)外投資走出去”熱潮正在形成。企業(yè)成功并購需要金融的有力支持，金融與資本的運(yùn)作與企業(yè)并購密不可分，并起到重要作用。多樣化的融資安排和充足的資金支持，高效的資本運(yùn)作和系統(tǒng)的財(cái)務(wù)咨詢，都是企業(yè)成功并購的重要支撐。海外并購成功與否，很大程度上取決于是否有通暢的融資渠道、可控的資本成本和融資風(fēng)險(xiǎn)，以及優(yōu)化的融資方式。此外，商業(yè)銀行不僅要為客戶的海外并購融資，更要為客戶“融智”，即作為客戶的顧問，為海外并購交易的信息撮合、方案設(shè)計(jì)、融資安排、整合發(fā)展提供全流程的專業(yè)化支持。

　　C:在2014年9月的南京新街口百貨商店股份有限公司（以下簡(jiǎn)稱“南京新百”）收購英國老牌連鎖百貨公司House of Fraser案例中，中國銀行江蘇省分行提供了包括跨境并購貸款以及債務(wù)再融資等在內(nèi)的跨境金融服務(wù)。這是迄今為止中國零售企業(yè)金額最大的海外并購交易。您能否能從交易結(jié)構(gòu)、貸款主體、創(chuàng)新亮點(diǎn)等方面介紹一下該案例的情況？

　　Z：早在2014年年初，在獲悉南京新百有意向收購英國House of Fraser百貨品牌之后，我們就與中國銀行總行、倫敦分行緊密聯(lián)動(dòng)，在第一時(shí)間拿出了整體方案，以跨境并購貸款為切入點(diǎn)，向客戶推薦全方位的跨境金融服務(wù)。交易過程中，我們充分考慮了法律、稅務(wù)等因素，為南京新百在海外設(shè)立了特殊目的公司（SPV），通過多級(jí)交易結(jié)構(gòu)為整個(gè)項(xiàng)目提供了大約1.55億英鎊的并購交易對(duì)價(jià)支付；同時(shí)，針對(duì)標(biāo)的公司House of Fraser原有近3億英鎊的高息債進(jìn)行了再融資，穩(wěn)定了企業(yè)原有的RCF（留存現(xiàn)金流量）。融資結(jié)構(gòu)設(shè)計(jì)中，我們以南京新百為融資的申請(qǐng)人，南京新百在海外的特殊目的公司作為貸款主體，從而實(shí)現(xiàn)了財(cái)務(wù)成本的優(yōu)化配置。

　　C:江蘇中行的并購項(xiàng)目工作小組全程參與了此次交易項(xiàng)目的方案起草及修改過程，除了融資支持，商業(yè)銀行對(duì)促進(jìn)交易完成還發(fā)揮了哪些作用？

　　Z：本次并購交易中，中國銀行為客戶提供的是全方位、全流程的服務(wù)。談判期間，我們就為交易雙方提供了交易保證金的解決方案；在為并購交易制訂融資方案過程中，我們針對(duì)借款人和并購標(biāo)的未來的財(cái)務(wù)運(yùn)營提出了整體的規(guī)劃建議，以及包括境內(nèi)外資本市場(chǎng)運(yùn)作在內(nèi)的多個(gè)方案，并根據(jù)通過中國銀行全球網(wǎng)絡(luò)獲得的市場(chǎng)最新信息向客戶詳盡分析了利弊；針對(duì)交易中的問題，尤其是資金方面涉及的跨境法律問題，我們會(huì)同買賣雙方律師，搭建了根據(jù)境外法律環(huán)境優(yōu)化的法律架構(gòu)。實(shí)際上，江蘇中行的工作小組全程都和客戶保持著緊密的溝通和協(xié)作，包括上述內(nèi)容的所有金融服務(wù)都“嵌入”在整個(gè)并購交易過程中，成為并購交易不可或缺的部分。

　　C:跨境金融服務(wù)中的聯(lián)動(dòng)合作主要集中在哪些方面，其中的難點(diǎn)與重點(diǎn)是什么？

　　Z：海外并購的結(jié)構(gòu)往往較為復(fù)雜，會(huì)涉及多個(gè)國家的政策法律規(guī)定、經(jīng)濟(jì)發(fā)展趨勢(shì)、資金市場(chǎng)動(dòng)態(tài)、商業(yè)文化差異等，而且金額較大，傳統(tǒng)的商業(yè)銀行維度很難滿足全球跨境并購的要求，這就對(duì)同業(yè)合作提出了要求。大膽引入國際投行，引入境外專業(yè)機(jī)構(gòu)合作，是方案設(shè)計(jì)和實(shí)施的一個(gè)關(guān)鍵。投資銀行與商業(yè)銀行的協(xié)同配合，是推動(dòng)跨境并購順利完成的重要力量：投資銀行可以幫助設(shè)計(jì)交易結(jié)構(gòu)以規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)，協(xié)助客戶進(jìn)行并購后的系列整合，扮演財(cái)務(wù)顧問的角色；而商業(yè)銀行則可以為項(xiàng)目提供并購貸款,確保并購資金能夠及時(shí)到位。為了保證回款，商業(yè)銀行更會(huì)站在收購方的角度考慮問題，盡最大可能保證并購項(xiàng)目的順利。

　　C:在海外并購的跨境金融服務(wù)中，商業(yè)銀行應(yīng)如何做好自身的風(fēng)險(xiǎn)控制？中國銀行對(duì)申請(qǐng)并購貸款的企業(yè)資質(zhì)有哪些要求，項(xiàng)目審查中主要關(guān)注哪些方面？

　　Z：在中國銀行風(fēng)險(xiǎn)管理前置的機(jī)制下，風(fēng)險(xiǎn)審查的過程本身也是為客戶服務(wù)的過程。銀行會(huì)根據(jù)風(fēng)險(xiǎn)審查中發(fā)現(xiàn)的問題向客戶提出建議，幫助客戶作好并購項(xiàng)目的風(fēng)險(xiǎn)管理。除了企業(yè)融資基本的風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)以外，針對(duì)海外并購融資業(yè)務(wù)的特點(diǎn)，中國銀行主要會(huì)從并購交易的合規(guī)、并購標(biāo)的的價(jià)值、并購過程的控制、并購后的整合等多個(gè)方面考量海外并購項(xiàng)目。一筆成功的并購貸款，要求貸款人除傳統(tǒng)的信用風(fēng)險(xiǎn)分析方法和技術(shù)之外，還要掌握包括企業(yè)發(fā)展戰(zhàn)略、整合和協(xié)同效應(yīng)等在內(nèi)的一系列資本市場(chǎng)分析手段。在開展并購貸款業(yè)務(wù)的過程中，商業(yè)銀行需要更深入地了解企業(yè)發(fā)展戰(zhàn)略、整合能力等，建立更緊密的銀企合作關(guān)系。