捕“蝶”者說：重罰“信息型操縱”

　　文 | 林海

　　2017年8月10日，中國(guó)證監(jiān)會(huì)對(duì)蝶彩資產(chǎn)、謝風(fēng)華、闕文彬操縱“恒康醫(yī)療”股價(jià)案進(jìn)行處罰，案由是“信息型操縱”。其中，謝風(fēng)華被處終身市場(chǎng)禁入。

　　五年前，謝風(fēng)華和妻子安雪梅在犯下內(nèi)幕交易罪、“判三緩三”之后，迅速成立蝶彩資產(chǎn)并東山再起，可謂矚目一時(shí)。而今，謝風(fēng)華與蝶彩資產(chǎn)再次被證監(jiān)會(huì)“盯上”，恐怕就沒那么容易再“翻身”了。

　　幻化成“蝶”：撲入另一層險(xiǎn)境

　　謝風(fēng)華在圈內(nèi)成名極早。他1994年開始從事投資銀行工作，是國(guó)內(nèi)首批注冊(cè)保薦代表人。

　　2009年，時(shí)任中信證券企業(yè)發(fā)展融資業(yè)務(wù)部執(zhí)行總經(jīng)理的謝風(fēng)華，作為內(nèi)幕信息知情人，在內(nèi)幕信息尚未公開前，自己購(gòu)買并安排妻子購(gòu)買了ST興業(yè)和萬好萬家的股票，累計(jì)成交金額達(dá)1000余萬元，獲利760余萬元。案發(fā)后，謝風(fēng)華借道遠(yuǎn)逃新西蘭，并被國(guó)際刑警組織通輯。于是，他不但成了第一個(gè)犯下內(nèi)幕交易罪的保薦代表人，還成為了第一個(gè)被國(guó)際刑警通緝的保薦代表人。

　　在巨大的壓力下，謝風(fēng)華最終選擇了回國(guó)自首。2012年1月6日上午，上海市浦東新區(qū)人民法院開庭宣判，對(duì)謝風(fēng)華判處有期徒刑三年緩刑三年，罰金800萬元；對(duì)安雪梅判處有期徒刑一年，緩刑一年，罰金人民幣190萬元，并追繳被告人謝風(fēng)華、安雪梅違法所得共計(jì)人民幣767.65萬元。

　　然而，就在被宣判有罪四個(gè)月后，一家名為蝶彩資產(chǎn)的私募機(jī)構(gòu)，悄然于上海成立。工商信息顯示，該公司最初的股東是謝風(fēng)華、安雪梅、邱瑾、賀國(guó)良四人。有意思的是，謝風(fēng)華安雪梅夫婦的內(nèi)幕交易案中，二人的辯護(hù)人、上海百悅律師事務(wù)所律師，名字也叫賀國(guó)良。

　　目前，蝶彩資產(chǎn)的股東名冊(cè)里已無謝風(fēng)華的名字。據(jù)最新的工商資料顯示，該公司目前的第一大股東，為謝風(fēng)華的妻子安雪梅——她也曾經(jīng)是中國(guó)第一批保薦代表人、2008年保薦人考試的出題官，也曾在證券公司投行部出任高管職務(wù)。

　　蝶彩資產(chǎn)成立后，出手又準(zhǔn)又快，獲利頗豐。據(jù)基金業(yè)協(xié)會(huì)公示信息，蝶彩資產(chǎn)目前管理私募基金11只。其第一只產(chǎn)品蝶彩1號(hào)，設(shè)立于2013年4月1日。此時(shí)謝風(fēng)華的緩刑期過了還不到一半。蝶彩1號(hào)動(dòng)作很快，在18個(gè)交易日內(nèi)即完成對(duì)江蘇宏寶的建倉(cāng)。2013年5月13日，江蘇宏寶即宣布停牌重組。2013年8月9日，江蘇宏寶復(fù)牌后連續(xù)走出12個(gè)漲停板。蝶彩1號(hào)精準(zhǔn)押寶，果斷動(dòng)作，有如神助。

　　這只是一個(gè)開始。2014年9月3日，秀強(qiáng)股份控股股東新星投資與蝶彩資產(chǎn)簽訂戰(zhàn)略合作協(xié)議，向蝶彩資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓不超過1000萬股(占總股本的5.35%)股份，9月26日完成過戶，10月13日秀強(qiáng)股份即宣布籌劃重大事項(xiàng)停牌。

　　2015年9月27日，*ST申科披露的三季報(bào)顯示，蝶彩資產(chǎn)旗下3只產(chǎn)品三季度合計(jì)持股接近500萬股，10月9日，*ST申科即宣布籌劃資產(chǎn)重組停牌。

　　2016年8月30日，四川雙馬公布的半年報(bào)顯示，蝶彩資產(chǎn)旗下寶生證券投資基金進(jìn)入該公司前十大流通股東。在其持倉(cāng)期間，四川雙馬亦迎來多輪猛漲，最高上漲超過5倍。

　　屢屢在上市公司停牌前精準(zhǔn)入股，并獲得超額回報(bào)，讓本已有前科的謝風(fēng)華再次陷入內(nèi)幕交易的質(zhì)疑。謝風(fēng)華并不回避，他曾于2013年11月接受《上海證券報(bào) 》采訪時(shí)介紹了“蝶彩”的投資策略，并詳解建倉(cāng)理由及過程，還稱監(jiān)管部門確來公司查過，并調(diào)取了相關(guān)資料與記錄。謝風(fēng)華本人還在《市值管理：市值決定公司命運(yùn)》一書中，說明了自己的投資理念。他提出，決定上市公司市值的有八大因素：交易市場(chǎng)、行業(yè)、經(jīng)營(yíng)業(yè)績(jī)、投資者關(guān)系、品牌溢價(jià)、法人治理、資本結(jié)構(gòu)和公司重組。那么，要管理市值，就可以對(duì)這些因素進(jìn)行“影響”，提振投資人對(duì)于公司的信心，降低他們對(duì)于風(fēng)險(xiǎn)的預(yù)期。

　　單就理論來說，似乎這并不算錯(cuò)。然而在當(dāng)前的證券市場(chǎng)，“市值管理”一詞更多已經(jīng)淪為與公司管理者合謀操縱股價(jià)的代名詞。曾有案底的謝風(fēng)華又玩起了危險(xiǎn)的游戲。他的蝶彩資產(chǎn)未從折翼中重生，反而撲向了另一重險(xiǎn)境。

　　信息操縱被罰：假作真時(shí)真亦假

　　2013年3月，謝風(fēng)華與恒康醫(yī)療實(shí)際控制人闕文彬在上海見面。闕文彬向謝風(fēng)華表達(dá)了希望高價(jià)減持“恒康醫(yī)療”的意愿。謝風(fēng)華表示，可以通過“市值管理”的方式，提高恒康醫(yī)療“價(jià)值”，進(jìn)而拉升股價(jià)，實(shí)現(xiàn)闕文彬高價(jià)減持的目的。用證監(jiān)會(huì)新聞發(fā)言人高莉的話說，這種“市值管理”，實(shí)際上是一系列“似是而非”的信息披露，通過誤導(dǎo)投資者，影響股價(jià)的“高明”手法。

　　在謝風(fēng)華與闕文彬見面后不久，一份《德邦證券——興業(yè)銀行定向資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)資產(chǎn)管理合同》（以下簡(jiǎn)稱《資產(chǎn)管理合同》）出爐。

　　有意思的是，簽署合同的三方中，并沒有蝶彩資產(chǎn)。根據(jù)合同約定，闕文彬委托德邦證券管理2000萬股恒康醫(yī)療股票，興業(yè)銀行為托管人。作為《資產(chǎn)管理合同》的附屬協(xié)議，德邦證券、蝶彩資產(chǎn)和闕文彬三方簽署了《研究顧問協(xié)議》，約定蝶彩資產(chǎn)僅作為“研究顧問機(jī)構(gòu)”，提供顧問服務(wù)。顧問服務(wù)期限與定向資產(chǎn)管理計(jì)劃的委托管理期限相同。我們猜測(cè)，德邦證券或許只是蝶彩資產(chǎn)代為進(jìn)行“市值管理”的白手套。真正提供減持策略和操作方案，并收取研究顧問費(fèi)的，還是謝風(fēng)華和他控制的蝶彩資產(chǎn)。根據(jù)協(xié)議，研究顧問費(fèi)按減持成交金額的12.5%計(jì)提，收取金額為計(jì)提金額扣除管理費(fèi)、托管費(fèi)和交易費(fèi)用后的余額——在這個(gè)意義上，無論德邦證券、興業(yè)銀行還是證券交易所，也許都不過是謝風(fēng)華與闕文彬之間的“通道”罷了。

　　那么，謝風(fēng)華向恒康醫(yī)療提出了哪些“市值管理”的建議呢？

　　在通過郵件發(fā)送給闕文彬的《市值管理備忘錄》中，謝風(fēng)華提出了以下主張：建議恒康醫(yī)療加快戰(zhàn)略轉(zhuǎn)型；建議采取收購(gòu)醫(yī)院、安排行業(yè)研究員調(diào)研、安排財(cái)經(jīng)公關(guān)和證券媒體采訪等方式改善恒康醫(yī)療資本市場(chǎng)形象；建議恒康醫(yī)療“加強(qiáng)”信息披露，將恒康醫(yī)療正在做的對(duì)股價(jià)有提升的項(xiàng)目向市場(chǎng)披露來進(jìn)行“市值管理”。

　　從恒康醫(yī)療在涉案期間披露收購(gòu)三家醫(yī)院、“DYW101”和“獨(dú)一味牙膏”等事項(xiàng)可以看出，闕文彬采納了謝風(fēng)華、蝶彩資產(chǎn)提出的“市值管理”建議，并按照恒康醫(yī)療實(shí)際情況和已有的可供利用事項(xiàng)實(shí)施了“市值管理”行為。

　　之所以說這樣的披露是存在問題的，是因?yàn)楹憧滇t(yī)療雖然披露了收購(gòu)事項(xiàng)，披露的內(nèi)容卻十分不完整。

　　例如，2013年6月，恒康醫(yī)療發(fā)布收購(gòu)蓬溪醫(yī)院、資陽醫(yī)院和德陽醫(yī)院三家醫(yī)院的公告。但是，關(guān)于收購(gòu)對(duì)價(jià)，卻未充分披露。特別是一份關(guān)于恒康醫(yī)療關(guān)聯(lián)方需向收購(gòu)項(xiàng)目介紹人支付3000萬元補(bǔ)償款的《補(bǔ)償協(xié)議》，未向公眾披露。僅披露收購(gòu)結(jié)果，而未披露《補(bǔ)償協(xié)議》及補(bǔ)償款的支付條件和金額等情況，從實(shí)際效果上看，是低報(bào)了收購(gòu)成本，增強(qiáng)了投資者對(duì)收購(gòu)事項(xiàng)收益的預(yù)期，對(duì)“恒康醫(yī)療”股價(jià)產(chǎn)生了不實(shí)的推漲。而這，正是謝風(fēng)華和蝶彩資產(chǎn)所建議的“將恒康醫(yī)療正在做的對(duì)股價(jià)有提升的項(xiàng)目，向市場(chǎng)‘加強(qiáng)’信息披露”的安排。

　　關(guān)于“DYW101”項(xiàng)目研發(fā)情況的信息披露，也是相似。2013年6月恒康醫(yī)療公告稱，其全資子公司上海獨(dú)一味生物科技有限公司（以下簡(jiǎn)稱上海獨(dú)一味）和美國(guó)Apexigen公司等協(xié)作，研發(fā)完成了“DYW101”項(xiàng)目第一階段研究。然而，“DYW101”項(xiàng)目實(shí)際系由四川恒康發(fā)展有限責(zé)任公司子公司上海津曼特生物科技有限公司進(jìn)行。上海獨(dú)一味不具備產(chǎn)品研發(fā)的條件和能力，僅為名義參與方。該公告夸大了上海獨(dú)一味的研發(fā)能力，誤導(dǎo)投資者，助推了恒康醫(yī)療股價(jià)的虛假繁榮。

　　此外，于特定時(shí)間段密集進(jìn)行信息披露，也是信息型操縱的一種手法。2013年6月24日，恒康醫(yī)療發(fā)布公告稱，“獨(dú)一味牙膏”于日前研制完畢。但實(shí)際上，該研發(fā)工作早在2011年之前就已完成；2011年2月，恒康醫(yī)療獲得相關(guān)注冊(cè)商標(biāo)；2011年6月初，恒康醫(yī)療提出相關(guān)發(fā)明專利申請(qǐng)。該公告發(fā)布時(shí)間與實(shí)際研發(fā)時(shí)間差異較大，選擇時(shí)點(diǎn)披露相關(guān)研發(fā)進(jìn)展，增加重大利好信息披露密度，實(shí)際是為了配合在特定時(shí)段內(nèi)提升“恒康醫(yī)療”股價(jià)，便于配合實(shí)際控制人高位減持。

　　總而言之，恒康醫(yī)療采取了在闕文彬預(yù)計(jì)的減持期間內(nèi)，密集披露“利好”，掩飾利空，影響投資者預(yù)期的操縱手法。

　　通過這一套組合拳，恒康醫(yī)療的股價(jià)逆市上漲。在2013年5月9日至7月3日期間，中小板綜指累計(jì)下跌1.24%，深證醫(yī)藥行業(yè)指數(shù)累計(jì)下跌1.91%，而恒康醫(yī)療股價(jià)卻累計(jì)上漲24.86%。于是，2013年7月3日和4日，闕文彬成功以20元/股均價(jià)減持“恒康醫(yī)療”2200萬股（其中2000萬股為“資產(chǎn)管理計(jì)劃”所涉恒康醫(yī)療股票），蝶彩資產(chǎn)、謝風(fēng)華亦完成了與闕文彬約定的“市值管理”目標(biāo)——而這些行為，悉數(shù)被證監(jiān)會(huì)看在了眼里。

　　終身禁入：還請(qǐng)相忘于江湖

　　證監(jiān)會(huì)在行政處罰決定書中，認(rèn)定蝶彩資產(chǎn)、謝風(fēng)華、闕文彬具有操縱“恒康醫(yī)療”股價(jià)的共同故意。

　　因?yàn)椋^的《研究顧問協(xié)議》的本質(zhì)目的，是如何以不低于20元/股的價(jià)格減持，而不是通過“市值管理”提升恒康醫(yī)療的“真實(shí)價(jià)值”。而且，蝶彩資產(chǎn)在《市值管理備忘錄》中還多次強(qiáng)調(diào)，恒康醫(yī)療須采納并落實(shí)“市值管理”建議，才能拉升“恒康醫(yī)療”股價(jià)。這些建議中，加快收購(gòu)醫(yī)院、加強(qiáng)信息披露、安排行業(yè)研究員調(diào)研等“市值管理”手法，均是為了直接或間接影響“恒康醫(yī)療”股價(jià)。結(jié)合信息披露不實(shí)（包括半真半假）的手法，和實(shí)際實(shí)現(xiàn)的高位減持效果，證監(jiān)會(huì)認(rèn)定，蝶彩資產(chǎn)、謝風(fēng)華以“市值管理”為名，事實(shí)上構(gòu)成了操縱市場(chǎng)之實(shí)。就此，證監(jiān)會(huì)作出了對(duì)謝風(fēng)華終身市場(chǎng)禁入的決定。

　　在這份名稱為《中國(guó)證監(jiān)會(huì)市場(chǎng)禁入決定書（謝風(fēng)華）》、文號(hào)為〔2017〕20號(hào)的文件中，證監(jiān)會(huì)認(rèn)定：“（行為）違反了《證券法》第七十七條第一款的規(guī)定，構(gòu)成第二百零三條所述操縱證券市場(chǎng)行為……其中，蝶彩資產(chǎn)、謝風(fēng)華負(fù)責(zé)策劃恒康醫(yī)療“市值管理”方案，蝶彩資產(chǎn)起主導(dǎo)作用，非法獲取48,580,000元，應(yīng)承擔(dān)主要責(zé)任，謝風(fēng)華是直接負(fù)責(zé)的主管人員……根據(jù)當(dāng)事人的違法事實(shí)、性質(zhì)、情節(jié)與社會(huì)危害程度，依據(jù)《證券法》第二百三十三條和《證券市場(chǎng)禁入規(guī)定》（證監(jiān)會(huì)令第33號(hào)）第五條的規(guī)定，我會(huì)決定：對(duì)謝風(fēng)華采取終身證券市場(chǎng)禁入措施，自我會(huì)宣布決定之日起，在禁入期間內(nèi)，不得從事證券業(yè)務(wù)或者擔(dān)任上市公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員職務(wù)。”

　　消息一出，有人說，謝風(fēng)華的A股生涯走到了頭。

　　也有人說，這種絕罰只具有“象征意義”。君不見，謝風(fēng)華曾經(jīng)因內(nèi)幕交易留下案底，但他還在緩刑期間，即已成立蝶彩資產(chǎn)，并迅速重返市場(chǎng)之巔，一時(shí)“風(fēng)頭無兩”。即使被終身禁止從事證券業(yè)務(wù)或者擔(dān)任上市公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員職務(wù)，也可以躲在幕后，操縱資產(chǎn)管理公司或上市公司開展“市值管理”活動(dòng)。

　　甚至還有人說，被市場(chǎng)禁入前，謝風(fēng)華或許還老老實(shí)實(shí)做生意、簽合同，給稽查執(zhí)法留下線索。以后再想在市場(chǎng)上發(fā)現(xiàn)他的行蹤，觀察他的蛛絲馬跡，可就難多了。

　　這里，我們或許可以借鑒其他成熟證券市場(chǎng)的禁入制度。

　　例如，在香港，證監(jiān)會(huì)本身并不能作出市場(chǎng)禁入決定，而需要向法院提起訴求。法院作出裁決后，當(dāng)事人則不得在香港市場(chǎng)“直接或間接取得以及處置，或以任何其他方式處理任何證券、期貨合約、杠桿式外匯交易合約，或任何證券、期貨合約、杠桿式外匯交易合約或集體投資計(jì)劃的權(quán)益”。此外，當(dāng)事人還將被要求支付一筆巨額保證金，一旦有跡象表明其“卷土重來”，保證金即將直接被證監(jiān)會(huì)稽查部門征用，用于調(diào)查其是否“重操舊業(yè)”。而且，在舉證責(zé)任方面，也有不利于市場(chǎng)禁入者的安排：證監(jiān)會(huì)得以隨時(shí)向法院提起訴求，要求當(dāng)事人證明自己安分守己，不曾妄圖重返證券市場(chǎng)。

　　而在美國(guó)，SEC推行的一項(xiàng)名為“內(nèi)部人告發(fā)（whistle blower）”的制度，可以有效地推進(jìn)法律政策與監(jiān)管措施的實(shí)施。2011年以來，SEC就大力推進(jìn)這一計(jì)劃，用現(xiàn)金獎(jiǎng)勵(lì)那些提供情報(bào)或線索的內(nèi)部舉報(bào)人。自2012年始，SEC 已經(jīng)累計(jì)向舉報(bào)者發(fā)出獎(jiǎng)勵(lì)約1.56億美元，而通過這些線索，SEC為投資者追回了大約10億美元的經(jīng)濟(jì)損失。證券市場(chǎng)是個(gè)江湖，本就沒有不透風(fēng)的墻。試想，如果可以在中國(guó)落實(shí)這一制度，或許將有效地威懾那些已被罰出場(chǎng)卻不甘寂寞的“犯規(guī)者”，讓他們不再敢輕易踏入證券市場(chǎng)。

　　或許我們還可以借鑒“毒樹之果”規(guī)則，一旦有證據(jù)表明，在審的IPO、并購(gòu)或轉(zhuǎn)售項(xiàng)目，背后有被實(shí)施了市場(chǎng)禁入的“世外高人”在指點(diǎn)支招，那么該項(xiàng)目立即停止審核，甚至直接被否決，到徹底排除這位“高人”的影響，才能重新開始審核。還是那句話，徒法不足以自行，唯有具體細(xì)化的做法安排，才能確保“禁入者”真正從此告別證券江湖，不再歸來。