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文/本刊記者 戴穎 鄒堯
2005年8月23日，由國務(wù)院總理溫家寶簽署的中華人民共和國國務(wù)院(第443號(hào))和(第444號(hào))令，2005年9月2日，《禁止傳銷條例》和《直銷管理?xiàng)l例》正式對(duì)外頒布，并將分別于2005年11月1日和2005年12月1日起正式實(shí)施。這標(biāo)志著中國直銷行業(yè)結(jié)束了混亂無序的狀態(tài)，步入了法制正軌。本刊特邀業(yè)界專家，就“直銷條例”進(jìn)行了討論，無論各方意見是肯定
還是持有疑問，本刊都希望能透過不同的角度，不同的觀點(diǎn)，從側(cè)面反應(yīng)出業(yè)界的不同聲音。
討論嘉賓：
羅正宇 經(jīng)貿(mào)世界雜志社法律顧問，北京中業(yè)律師事務(wù)所合伙人
李 濤 國內(nèi)資深直銷研究者
邸長興 海外直銷專家
主持人：戴穎 鄒堯
“直銷條例”潛規(guī)則
主持人：“直銷條例”的意義是什么？
羅正宇：根據(jù)世貿(mào)組織的規(guī)定和直銷行業(yè)在我國10多年的經(jīng)驗(yàn)教訓(xùn)，經(jīng)反復(fù)討論、磋商、修改、補(bǔ)充，并廣泛征求意見的《直銷管理?xiàng)l例》和《禁止傳銷條例》終于出臺(tái)了，直銷行業(yè)終于名正言順，理直氣壯，有法可依了。
李濤：“條例”的出臺(tái)，結(jié)束了長期以來規(guī)范直銷和打擊老鼠會(huì)傳銷無法可依的被動(dòng)局面。由于政策文件不能規(guī)定處罰措施，加之這種方式監(jiān)管難度大、成本高，老鼠會(huì)傳銷成了水里的皮球，按下去，它浮上來，再按下去，它又浮上來，治理效果一直差強(qiáng)人意，成為一大社會(huì)公害，老百姓對(duì)此反應(yīng)強(qiáng)烈。“條例”施行以后，如果監(jiān)管部門能夠堅(jiān)持一如既往的搞好專項(xiàng)整治行動(dòng)，并且普法和宣傳教育相結(jié)合，則市場(chǎng)環(huán)境就有望得到明顯的改觀，中國的直銷業(yè)就可以與世界接軌了。這是可喜的事情。
主持人：如何看待政府日前出臺(tái)的“直銷條例”？
李濤：兩個(gè)“條例”基本是延續(xù)并且“加固”了“1998年的禁傳通知”和“455號(hào)”、“31號(hào)”等文件的老政策，把原來給十家轉(zhuǎn)型企業(yè)規(guī)定的法定轉(zhuǎn)型方案“放開”了！
現(xiàn)有“條例”主要體現(xiàn)了兩個(gè)方面：一個(gè)是維護(hù)社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序、防止欺詐；一個(gè)是社會(huì)及政治層面，主要是保護(hù)社會(huì)公共利益、保持社會(huì)穩(wěn)定、經(jīng)濟(jì)安全等因素。根據(jù)這些立法目的，對(duì)老政策進(jìn)行了重新“加固”。
“條例”的思路應(yīng)該是，只有“加固” 原有政策，才能實(shí)現(xiàn)這些目的。
邸長興：應(yīng)該是說在意料之中。政府力排眾議，頂住國內(nèi)外直銷公司、廣大多層次直銷企業(yè)和數(shù)以萬計(jì)的直銷員和以及國際社會(huì)的壓力，強(qiáng)挺單層次直銷，淡化多層次。表面上似乎是開放直銷市場(chǎng)，實(shí)質(zhì)上多層次被暫判“死緩”。
政府為何會(huì)有如此的“條例”出臺(tái)呢？我的理解是，1998年之前，傳銷時(shí)代造成的社會(huì)動(dòng)蕩一直讓政府心有余悸。所有條款都對(duì)可能造成社會(huì)不穩(wěn)定的因素做了最大程度的抑制和限定，消除了可能造成的社會(huì)動(dòng)亂的一切隱患。比如，直銷活動(dòng)不得有欺騙、誤導(dǎo)等宣傳和推銷行為；境外人員不得從事直銷員業(yè)務(wù)培訓(xùn)；高門檻保證金以限制不規(guī)范的小企業(yè)進(jìn)入；企業(yè)必須建立信息報(bào)備和披露制度；直銷員持證經(jīng)營；嚴(yán)厲的違規(guī)懲罰性條款等。
同時(shí)，“條例”也充分考慮到了消費(fèi)者的利益，就拿無因退貨條款來說，“條例”規(guī)定了消費(fèi)者享有較長時(shí)間的無因退貨期。在過去，常常發(fā)生直銷員夸大產(chǎn)品功效的情況，誤導(dǎo)在一時(shí)沖動(dòng)的消費(fèi)者買了低于預(yù)期品質(zhì)的產(chǎn)品。“條例”規(guī)定了比較長的無因退貨期，保證了消費(fèi)者的利益。有利于市場(chǎng)的良性發(fā)展。可以這么說，兩部“條例”在保護(hù)消費(fèi)者利益方面是盡善盡美的，是一部保護(hù)消費(fèi)者利益的完美法規(guī)。然而，對(duì)廣大的直銷公司和直銷員來說，遠(yuǎn)不是期望得那樣令人滿意。
如此的“條例”，充其量也只能說是濃云密布的直銷天空僅僅敞開一個(gè)小縫隙，透出一絲微弱的陽光而已，何時(shí)云開霧散，似乎來日方長。
羅正宇：任何一部法律法規(guī)的頒布實(shí)施都有一個(gè)適應(yīng)調(diào)整的過程。根據(jù)法律法規(guī)的功能特點(diǎn)只能去適應(yīng)社會(huì)關(guān)系的發(fā)展變化，解放生產(chǎn)力并不斷修改補(bǔ)充完善，以待到法律法規(guī)與社會(huì)關(guān)系發(fā)展變成正比。
因此直銷立法會(huì)逐步調(diào)整修改完善的適應(yīng)直銷行業(yè)的發(fā)展。
李濤：此外，我認(rèn)為《禁止傳銷條例》中還突現(xiàn)了兩個(gè)問題。第一個(gè)問題：這一款規(guī)定是否能夠完全涵蓋以消費(fèi)為導(dǎo)向的多層次傳銷？倡導(dǎo)消費(fèi)、建立消費(fèi)網(wǎng)、促銷少量產(chǎn)品是傳銷方式發(fā)展的一個(gè)必然趨勢(shì)，不同于早期以大量銷售為導(dǎo)向的傳銷方式；
第二個(gè)問題：傳銷商的業(yè)績究竟是經(jīng)營業(yè)績還是這一款規(guī)定的“銷售業(yè)績”？或者哪個(gè)是主要的，哪個(gè)是次要的？傳銷是人的事業(yè)，開始的時(shí)候，工作分為推薦和促銷、個(gè)人消費(fèi)，以后逐漸會(huì)以經(jīng)營組織網(wǎng)絡(luò)為主，最大傭金也由此而來。這一點(diǎn)在獎(jiǎng)金制度里也能反映出來，比如有級(jí)差獎(jiǎng)金、領(lǐng)導(dǎo)獎(jiǎng)金、組織獎(jiǎng)金、管理獎(jiǎng)金等。那么，“條例”規(guī)定的“銷售業(yè)績”是否能夠準(zhǔn)確完整的反映這一點(diǎn)？
“直銷條例”的核心條款
主持人：“直銷條例”的核心是什么呢？
邸長興：通讀《直銷管理?xiàng)l例》，最強(qiáng)烈的感覺就是這是一部強(qiáng)調(diào)“穩(wěn)定壓倒一切”的直銷法規(guī)。所有的條款都是圍繞著“社會(huì)必須穩(wěn)定”這個(gè)中心思想而展開的。
第二個(gè)感覺便是兩部法規(guī)均是“嚴(yán)”字當(dāng)頭，在每個(gè)條款的字里行間都滲透著一個(gè)“嚴(yán)”字，一切都是從消費(fèi)者利益出發(fā)而似乎并沒有太多顧及直銷公司的利益。然而站到直銷員的角度說，似乎根本讓人感受不到這是在為直銷界開放市場(chǎng)、是在為期盼多年的直銷企業(yè)和直銷員們做一件天大的好事，反而，讓他們感覺到有一種“別人給了一塊糖，又被挨了一巴掌”的滋味。
羅正宇：從《直銷管理?xiàng)l例》和《禁止傳銷條例》這兩部法規(guī)來看，《直銷管理?xiàng)l例》屬于實(shí)體法的范疇，《禁止傳銷條例》屬于程序法的范疇。實(shí)質(zhì)的問題是允許單層次直銷，禁止多層次直銷。整個(gè)“條例”貫穿了兩個(gè)指導(dǎo)思想，一個(gè)是“條例”內(nèi)容要符合WTO的有關(guān)規(guī)定和我國的承諾；另一個(gè)是堅(jiān)持從嚴(yán)監(jiān)管。其核心內(nèi)容是：明確了只能是單層次直銷；直銷員的酬金不能超過30%；信息披露制度。
主持人：“條例”在哪些方面是直銷界不愿意看到的呢？
邸長興：首先，2,000萬元人民幣的保證金，注冊(cè)資本金要達(dá)到人民幣8,000萬元這個(gè)高標(biāo)準(zhǔn)的準(zhǔn)入門檻，將眾多的中小企業(yè)拒之門外，讓那些積極準(zhǔn)備進(jìn)入直銷界的眾多公司的夢(mèng)想成為了泡影。對(duì)他們來講，面臨非常嚴(yán)峻的形式，和1998年的形勢(shì)相比，幾乎沒有什么區(qū)別。直銷大門對(duì)他們而言，不是打開了，而是關(guān)上了。
這對(duì)于企業(yè)來講，的確是頗為頭痛的難題。 對(duì)于拼打多年，指望永續(xù)收入的直銷員來講，他們?nèi)绾稳绦淖屪约憾嗄甑男难吨畺|流？
李濤：正如邸長興所講，“條例”實(shí)際上對(duì)直銷企業(yè)的限制多過了開放，“條例”規(guī)定給直銷企業(yè)“定制”的經(jīng)營方案，將繼續(xù)封閉直銷市場(chǎng)。
直銷條例的執(zhí)行
主持人：兩位都講到了直銷條例對(duì)于企業(yè)的諸多限制，那么“條例”在執(zhí)行中會(huì)否有困難呢？
邸長興：雖然說《直銷管理?xiàng)l例》對(duì)直銷公司和直銷員要求甚嚴(yán)，但是能否真正貫徹落實(shí)到企業(yè)和直銷員，或者換句話說，企業(yè)和直銷員能否真正按“條例”執(zhí)行，本人還是持懷疑態(tài)度的。
主持人：難在哪些地方呢？
邸長興：我認(rèn)為會(huì)體現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：
首先，中國歷來就有一種“上有政策，下有對(duì)策”的習(xí)慣勢(shì)力。就拿直銷來說，政府過去也曾取締過多層次直銷，無論是地上，還是地下，其實(shí)多層次直銷一直都沒有真正停止過，只是在變相的生存著、運(yùn)做著、發(fā)展著，否則就沒有今天的立法基礎(chǔ)和需求。
其次，一些條款在執(zhí)行時(shí)確實(shí)存在一定的難度。我剛才就說到過“多層次”和“團(tuán)隊(duì)計(jì)酬”的問題，這個(gè)條款說起來容易，做起來很難。目前95%的直銷企業(yè)都是采用的“多層次”和“團(tuán)隊(duì)計(jì)酬”，政府如何保證現(xiàn)有的廣大直銷員能平穩(wěn)過渡、不鬧事、不動(dòng)亂，也是我心中的疑惑。因此，我認(rèn)為，直銷企業(yè)在這個(gè)方面會(huì)拿出變相的調(diào)整或者返回擦邊生存的方案。
再有，如何監(jiān)督和管理企業(yè)以及直銷員的執(zhí)行情況也是非常困難的。盡管要求直銷企業(yè)需要透明地披露信息，包括對(duì)推銷員獎(jiǎng)金的發(fā)放情況也要公開電腦系統(tǒng)接受檢查，但是，內(nèi)部獎(jiǎng)勵(lì)、海外獎(jiǎng)勵(lì)和五花八門的物質(zhì)獎(jiǎng)勵(lì)就不一定好監(jiān)督管理了。比如，一個(gè)直銷員從企業(yè)拿了30%的直接獎(jiǎng)金(錢)，同時(shí)又在不同的時(shí)間獲得了免費(fèi)出國旅游、車、船等很多物質(zhì)獎(jiǎng)勵(lì)，甚至在海外來個(gè)“堤內(nèi)損失，堤外補(bǔ)”怎么辦？這個(gè)方面如何實(shí)施監(jiān)督，又如何判定是否違法呢？
此外，直銷員需持證上崗的規(guī)定在實(shí)踐中將難以確保執(zhí)行下去，弄不好就是個(gè)花架子。
以上情況，將不可避免地會(huì)發(fā)生。如何把握尺度，是一個(gè)非常難的難題。
企業(yè)如何配合
主持人：“直銷條例”更有利哪類直銷企業(yè)的發(fā)展呢？
邸長興：誰先獲得牌照，誰先獲益。這些企業(yè)不僅僅將壟斷市場(chǎng)、還將壟斷直銷員。而且他們?cè)诘锰飒?dú)厚的環(huán)境中做好過度鋪墊、打牢基礎(chǔ)、待多層次直銷大門打開的時(shí)候，他們?nèi)匀粚⑹亲钕冗M(jìn)入者。特別是那些聽話的直銷企業(yè)，不折不扣執(zhí)行政府規(guī)定的企業(yè)必定最先贏得多層次直銷的春天。
對(duì)于直銷巨頭公司來講，他們的抉擇是相對(duì)容易的，無論他們?nèi)绾握{(diào)整，他們都將是直接利益獲得者，這從安利公司在1998年“禁傳”后，安利公司在中國壟斷式的發(fā)展就可以看到結(jié)果。盡管實(shí)施“店鋪+推銷員”的模式經(jīng)營，獲利反而超過從前。
然而，對(duì)于中小型直銷企業(yè)來說，抉擇將是痛苦而困難的。 是迎難而上，還是關(guān)門歇業(yè)？是像天獅一樣背水一戰(zhàn)移師海外、還是像老鼠一樣轉(zhuǎn)入地下操作？這將是考驗(yàn)一個(gè)企業(yè)智力、魄力和前瞻力的最佳時(shí)機(jī)。
主持人：中小企業(yè)如何發(fā)展？
邸長興：中小企業(yè)如果要選擇迎難而上，就要借助“團(tuán)結(jié)”的力量。如果實(shí)力不夠，資金不夠的話，就需要橫向和縱向地聯(lián)合一切可能的力量。比如，同類型企業(yè)，合伙伴型企業(yè)，行業(yè)協(xié)會(huì)或組織等，與他們聯(lián)合與合作，大家綁在一起干。“條例”中放開了的貿(mào)易權(quán)和分銷權(quán)的條款對(duì)中小企業(yè)是有利的，如果自己沒有生產(chǎn)基地或拳頭產(chǎn)品，可以采用“拿來主義”，只要把別人的好產(chǎn)品的分銷權(quán)拿過來，一樣可以做得很好，這種分銷在北美是很流行的做法。
如果實(shí)在無法和直銷巨頭公司抗衡，走海外路線未必不是一個(gè)好的選擇。隨著中國經(jīng)濟(jì)的騰飛，走向世界，走向海外，由國內(nèi)跨國經(jīng)營已經(jīng)是不可阻擋的趨勢(shì)和潮流。
我個(gè)人認(rèn)為，關(guān)門歇業(yè)是不明智的，1998年和天獅實(shí)力不相上下的企業(yè)，關(guān)門歇業(yè)的，如今想重圓舊夢(mèng)談何容易，因?yàn)樗麄円呀?jīng)被遠(yuǎn)遠(yuǎn)地拋在后邊。
中國直銷的未來
主持人：如何看待中國直銷的未來？
李濤：不知大家有沒有注意到，“禁傳條例”沒有像2000年“55號(hào)文”件那樣采用列舉加概括的方式認(rèn)定傳銷行為。眾所周知，列舉法可以把現(xiàn)在和過去出現(xiàn)的傳銷行為進(jìn)行歸納整理，難以窮盡所有的傳銷和變相傳銷形式，而概括法就能把列舉法沒有相應(yīng)的明確規(guī)定、不能“對(duì)號(hào)入座”的傳銷行為以及未來新出現(xiàn)的傳銷形式統(tǒng)統(tǒng)包括進(jìn)來，比如“55號(hào)文件”就有這樣的一條概括認(rèn)定：“其他通過發(fā)展人員、組織網(wǎng)絡(luò)或者以高額回報(bào)為誘餌招攬人員從事變相傳銷的是為傳銷。”所以，理論上講，“55號(hào)文件”是“禁止任何形式的傳銷經(jīng)營活動(dòng)”的。“禁傳條例”單純采用列舉法只規(guī)定了三種傳銷行為，監(jiān)管部門的靈活性小了，這一點(diǎn)立法者不會(huì)不清楚，因此，筆者大膽推斷，是立法者“ 手下留情”了，或許是政府在為以后的多層次開放埋下伏筆。
直銷真正的開放不會(huì)太遠(yuǎn)。
邸長興：仔細(xì)閱讀《直銷管理?xiàng)l例》，會(huì)發(fā)現(xiàn)這個(gè)法規(guī)雖然限制了“獎(jiǎng)金比例”和“團(tuán)隊(duì)計(jì)酬”，但是并沒有明確禁止多層次直銷。
看到這一點(diǎn)，我們還是應(yīng)該樂觀的。我敢說，好戲還在后頭。我們有理由相信，在適當(dāng)?shù)臅r(shí)候，將會(huì)有一部專門針對(duì)多層次的法規(guī)出臺(tái)，這是歷史的趨勢(shì)，是無法阻擋的。只不過是時(shí)間長短問題。而這個(gè)時(shí)間的長短，完全取決于直銷公司表現(xiàn)、大眾的意識(shí)觀念的轉(zhuǎn)變、市場(chǎng)的成熟度等因素，只要這些條件成熟，多層次直銷法自然會(huì)脫穎而出，中國直銷的天空自然會(huì)云開霧散!
羅正宇：直銷立法是直銷行業(yè)的春天到來了，直銷行業(yè)能名正言順、理直氣壯做直銷。告別了傳銷和直銷魚目混珠、真?zhèn)坞y辨的時(shí)代。直銷立法遵守國際規(guī)則，兌現(xiàn)了對(duì)世貿(mào)組織的承諾，意味中國是一個(gè)講誠信的國家。直銷立法符合中國直銷的國情，直銷行業(yè)是未來發(fā)展的必然趨勢(shì)，直銷立法也會(huì)隨之修改補(bǔ)充，直銷行業(yè)前途光明。
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