王敏/文

　　《公司法》的基本精神是以法律的形式塑造公司法律人格，并在公司所有權與經營權分離的前提下，以完善的公司治理結構實現其法律人格。這次修改將充分體現《公司法》的精神，以使我國的公司法律制度在加入世界貿易組織后能適應其要求，基本與之接軌。

　　《公司法》的制訂和修改歷程

　　√1983年，原國家經貿委開始醞釀起草《公司法》和有限公司條例。

　　√1993年12月，第八屆全國人民代表大會常務委員會第五次會議通過了《中華人民共和國公司法》，該法自1994年7月1日起正式實施。

　　√1999年12月25日，第九屆全國人民代表大會常務委員會第十三次會議通過關于修改《中華人民共和國公司法》的決定，對《公司法》作了重要修改，從而為加強和完善對國有獨資公司的監督機制、支持高新技術股份有限公司進入資本市場籌集資金提供了法律依據。

　　√2001年，《公司法》的進一步修改列入全國人大常委會立法計劃。

　　備受人們關注的《公司法》面臨著再一次的修改，國家經貿委也有消息稱，為了鼓勵具有增長潛力的企業上市集資，中國將修改《公司法》。本次修改主要針對企業盈利年限、資本的要求以及允許發行股票期權等方面，以降低企業上市的門檻。在此前，有關部門強調，現行《公司法》中有許多國務院作出的授權，而在《公司法》實施多年后仍未作出規定。

　　《公司法》如何進行修改？是根據我國的實際情況進行局部調整還是借鑒國外的立法思路及操作模式？

　　上市公司未雨綢繆

　　現行《公司法》對上市公司設立的條件過于苛刻，門檻太高，根據《公司法》第23條有關規定：成立一個公司至少需要10萬元注冊資本。從城鄉居民尤其是下崗職工的平均收入水平及對私有財產的占有和支出現狀看，此限額超出民間興辦公司的承受力。

　　注冊資本與實繳資本必須一致的規定不實際。本來公司上市就面臨著手續繁雜的困難，這個規定使公司興辦難上加難，特別是對于我們國家中小企業的發展，因此資金基礎不是很雄厚的申辦公司普遍采用借錢注冊的做法。上海法律界的人士對此提出了一點自己的擔心，他們認為，這種注冊制度造成的后果是投資人在經濟交往中普遍將營業執照中注冊資本的大小當作公司實力和對外承擔經濟損益責任的標志，而實際注冊資本往往名不副實，投機者也由此有了可乘之機。

　　對于那些資金份額偏低的中小企業，現行《公司法》中還未有太大的傾斜政策，而且《公司法》中規定的有限責任公司和股份有限公司的注冊資本最低限額偏高，不利于吸收國外投資。目前中國依然保留針對外資企業的專門法律。

　　但是，在加入世界貿易組織之后，外資企業將與國內企業應用同一法律。國內過高的資本最低限額意味著過高的投資“門檻”，會影響國外投資者的積極性。

　　而北京華天博禹投資公司執行總經理劉楓的觀點也代表了一部分上市公司的意見。他認為，現行的《公司法》對上市公司的要求比較嚴格，一旦虧損企業上市，對于投資者必然造成一些潛在的隱患。具體說，可能為了上市，企業的財務報表虛假，使得投資者盲目。比如有的企業在前一兩年業績一般，到了第三年，攀升很快，企業通過關聯交易，存在一些投機的成分。

　　修改之后，對于企業的退市有了嚴格的規定，而且，對一些未來有潛質的公司、成長中的中小企業放寬了要求，保持3年的企業贏利，至少屬于地區級的排頭兵，在行業中領先，才有可能到二板市場上市。門檻降低了，把本金從30萬元降低到10萬元。企業的責權利更明晰，有助于企業改制之后，企業的發展。

　　今年是企業監管年，對上市公司企業的監管，應該是越來越嚴格，而且證監會的力度會越來越大。有資料顯示，納斯達克[微博]最初是5萬元上市，現在退市的達到100多家，可能就是開始對上市公司的包裝太過了，再加上企業上市之后，投資者的跟風炒作，導致前段時間納斯達克的暴跌。

　　國企改革處于攻堅階段，越來越多的企業面臨上市，國家也應該鼓勵更多的民營企業上市，主要是民營企業具有更多的競爭意識，這其中當然不排除地方保護主義，因為他們在地方的勢力比較大，虛假的上報也是有的。從銀行股來說，上一段時間表現出比較熱的發展，民生銀行、浦發行等，表現最好的還是民生。因為他是集體制，他的股東是不屬于國家控股，一般是法人持股，從這一點來說，民營企業比國企具有更大的優勢。從市場來說，企業獲得資金之后，資金的使用率很高，可以得到有效利用，資金使用趨于合理。對投資人來說，企業增長越快，投資就越有成效。例如現在上市的用友軟件，總經理目前市值達到50億元，而剛上市時市值才20億元，資產的膨脹是很快的，一種憂患意識促使民企的快速發展。

　　對于《公司法》中過分偏重行政責任和刑事責任，疏于對民事責任的規定，尤其缺少對訴權的規定，是否使得《公司法》的可操作性大受影響，使得《公司法》的執法成本大為提高？在我國目前的法制條件下，大部分公司爭議得不到法院立案受理(如部分股東對紅光實業股份公司的訴訟請求)，由于公司實際上無法起訴其控股股東，而現行法制中又缺少派生訴訟制度，這使得《公司法》成為具文，使得公司相關當事人的權利實際上不受保護。因此，大力發展公司民事訴訟制度不僅可以有效地保障當事人的權利，使《公司法》的規則趨于剛性，而且可以有效地完善它的內容，使規則趨于合理。

　　現行《公司法》對股份有限公司注冊資本的規定，還存在著忽視公司資金使用效率的問題。換言之，股份有限公司實行法定資本制，使有些公司在募足資本后，不能將資金充分利用起來，導致部分資金閑置或者用于非經營活動。有鑒于此，有必要仿效國外普遍的做法，實行折中授權資本制，即在公司章程中規定注冊資本總額和第一次應募足的資本額。只要第一次應募足的資本額募足了，公司即可合法成立。注冊資本總額和第一次募足的資本額之間的差額，由公司股東大會授權董事會在一定期間內募足。該期間的長短，由《公司法》明確作出規定。

　　隨著我國《公司法》實踐的發展，公司股權走向分散化將是必然趨勢，而在我國上市公司收購頻繁，控股股東行為不受約束的背景下，股東大會的有效出席數額往往成為爭議的焦點，在我國目前上市公司的實踐中，股東大會僅由少數大股東(甚至僅由一家大股東)參加的現象并不鮮見，股東大會上由控股股東操縱多數小股東命運的情況更屬普遍，《公司法》顯然應當對此加以規范，以保護小股東的利益。

　　對于公司向社會公開發行的股份占公司總額的比例不能低于25%，特大型企業股本總額超過4億元的，業內人士認為，公開發行股比例可降到15%。目前，申請創業板上市企業的規模均較小，為使創業板上市企業吸收更多的資金，25%的公開發行比例過高。

　　專家說法

　　清華大學王保樹教授認為，《公司法》的這次修改應充分體現《公司法》的精神�！豆�司法》的基本精神是以法律的形式塑造公司法律人格，并在公司所有與公司經營分離的前提下，以完善的公司治理結構實現其法律人格。與此相比，現行《公司法》中尚存在一些不協調之處，甚至有個別明顯違背之處。

　　中國人民大學法學院董安生教授也認為，現行《公司法》的主要問題在于它落后于現代公司制度的發展，落后于公司實踐的要求，缺少可操作性和基本的訴訟保障，這與我國社會經濟的發展要求與現代化進程不一致。

　　說到底，《公司法》的修改還是應以我國的社會主義市場經濟制度為基礎，既應具有現實性，又應具有超前性，同時，可充分借鑒國外公司運作模式和法律規定，以使我國的公司法律制度在加入世界貿易組織后能適應其要求，基本與之接軌。從原來的內容上看，《公司法》規定了公司的設立、股份的轉讓、合并破產等內容，這些內容都是公司運作均應遵循的基本制度。對上市公司而言，公司監督機制也要符合《公司法》的規定，如建立股東提案制度，股東代表訴訟制度，以便追究董事、監事損害公司利益時應承擔的責任等，以防止控股股東濫用權利。

　　任何一部法律都不可能是至善至美的，但我們希望修改后的《公司法》能真正適應公司的發展要求，從制度上保障我國經濟的健康發展，在其性質上多突出一點任意性規則，少一點強行性規則。