隨著中國入世的日益臨近，剖析我國規制上市公司國際并購的立法現狀，對于欲進軍國際資本市場的境內外投資者而言都是不可回避的現實難題。

　　上市公司國際并購是指收購公司和目標公司分處于不同國家的并購行為，其法律性質，根據國際投資法的基本理論，當屬于國際直接投資的范疇，即外國投資者對上市目標公司并購的目的是為了獲得對企業的實際控制權。所以跨國并購往往會導致外國公司取得本國公司的大多數股權或資產從而能夠控制該公司。由于國際并購使得上市公司的控制權在國際層面上進行了轉移，出于本國利益的考慮及維護經濟主權的需要，各國通常利用法制手段對上市公司國際并購行為進行規制。隨著中國入世的日益臨近，剖析我國規制上市公司國際并購的立法現狀，對于欲進軍國際資本市場的境內外投資者而言都是不可回避的現實難題。

　　當前，我國規制上市公司國際并購的法律主要有《公司法》、《證券法》及其相關法律，特別是《證券法》第四章專門對上市公司并購作了規定，表明我國立法鼓勵上市公司并購的政策取向。并且，該章吸收了國外先進的立法成果，為我國上市公司的并購確立了兩項基本的法律制度。

　　信息披露制度

　　根據各國上市公司收購的立法實踐，信息披露制度應包括：大量持股披露義務、公開要約的申報與公開制度和目標公司或第三人的公開制度，我國《證券法》對前兩項制度作了明確的規定。

　　(一)大量持股披露制度是指股東在持股達到一定比例時，有報告并披露持股意圖的義務。我國證券法第79條第1款規定了大股東的持股報告義務，其報告的臨界點為持有一個上市公司已發行股票的5%。第79條第2款規定了大股東所持上市公司已發行股份每增減5%時，負有持股變動報告的義務。

　　(二)公開要約收購的報告。公開要約收購的報告書是廣大投資者作出投資判斷的重要判斷依據。因此，法律對其要求甚為嚴格。我國證券法第82條規定，向國務院證券管理機構報送上市公司收購報告書，載明事項應包括：收購人的名稱、住所；收購人關于收購的決定；被收購的上市公司名稱；收購目的；收購股份的詳細名稱和預定收購的股份數額；收購的期限、收購的價格；收購所需資金額及資金保證；報送上市公司收購報告書時所持有被收購公司股份數占該公司已發行的股份總數的比例：收購人還應當將前款規定的公司收購報告書同時提交證券交易所。

　　強制要約收購制度

　　強制要約收購是指當一持股者持股比例達到法定數額時，強制其向目標公司同類股票的全體股東發出公開收購要約的法律制度。這一制度是對股東平等原則的救濟。我國證券法第81條規定了上市公司強制要約收購制度：“通過證券交易所的證券交易，投資者持有一個上市公司已發行的股份的30%時，繼續進行收購的，應當依法向該上市公司所有股東發出收購要約。但經國務院證券監督管理機構免除發出要約的除外”。同時，證券法第87條第1款規定收購人在持有目標公司90%以上的股份時，應當按照收購要約中的同等條件收購其余股東的股份，而不得拒絕。

　　前述兩項制度成為目前我國規范上市公司并購(包括國際并購)的最基本的制度，相對于無法可依時有了巨大進步。但應看到，我國在上市公司并購立法方面還存在許多缺陷：如立法散亂、不系統，缺乏體系效率；現有的法律、法規的效力層級低，內容不完備，法律漏洞多。特別是被稱為企業并購兩大支柱法的反壟斷法和上市公司收購法，在我國立法上幾乎還是空白，單靠證券法中的上市公司并購的規定是難以應付跨國并購浪潮的強大沖擊的。因而，筆者認為，當前我國應做好如下工作，以構建一個較為完善的上市公司國際并購的法律環境：

　　(1)盡快建立和完善上市公司跨國并購的法律體系。

　　跨國并購作為一種市場經濟行為，離不開良好的法律體系。因此要引導跨國公司對我國上市公司并購向優化產業結構和產品結構方向發展，建立適合中國國情的國際并購法律體系的基本框架。該法律體系應包括反壟斷法、跨國并購審查法、公司法、社會保障法、破產法等。為便于我國政府將國際并購納入市場經濟發展的正常軌道，達到吸收外資和保護國內有效競爭的雙重目的，同時又有利于跨國公司的投資，降低投資者對實施并購的法律風險和政策風險，所有針對國際并購的立場、政策、審查程序等都應在法律中體現出來。我國當前最迫切的立法任務應是制定《反壟斷法》、《跨國并購審查法》等法律。

　　(2)完善上市公司并購的環境。

　　我國現行外資法對外資準入限制較多，A股市場還未對外資開放，跨國公司收購我國上市公司困難重重。因而，為了吸引更多的跨國公司參與我國境內公司的并購活動，就應培育更加成熟的資本市場，積累更加豐富的經營管理和防范金融風險的經驗，并有相應制度和機制保護資金運作安全、高效。此外，還應減少公司并購活動中的地方行政干預，以保護收購公司的積極性。但同時應注意加強對外商并購中的國有資產評估的規范和監管，尤其要重視對國有資產的商標、土地、經濟業績等資產評估，以防止國有資產流失。

　　(3)建立上市公司國際并購審查制度。

　　鑒于我國企業的國際競爭力相對較弱、幼稚產業尚需適度保護的現狀，對國內企業并購和上市公司的跨國并購分別立法予以規范管理，并將跨國并購外資管理的范疇。一是要加強產業政策的引導。從國家長遠利益出發，根據本國國情，及時修訂產業指導目錄，具體規定哪些產業允許跨國公司可以并購的方式進入，哪些產業需要保護。力求保護有節，開放有度。二是對國際并購實行綜合審查標準，使之即能通過國際并購的方式引進資金、技術和管理等，又能防止跨國公司在市場上形成壟斷，同時促進相關產業的有序競爭。三是在一些特殊行業中禁止或限制國際并購，例如對涉及國家安全的航空、海運、原子能、軍工等領域的國際并購予以禁止或對控股比例予以嚴格限制，以防外國公司控制這些領域，從而維護本國的經濟主權。(大鵬證券財務顧問部李鵬程)