謝作詩

　　隨著9月28日國美臨時股東大會的落幕，持續兩個多月的黃陳之爭算是告一段落。黃光裕暫停增發的要求得到了滿足，陳曉董事局主席的職位也得到了保留，不過黃陳之爭卻不會因此而宣告終結。黃陳之爭，最終受損的是企業。但這并不是說該事件就沒有積極意義，其意義在于為我們提供了有關公司治理的鮮活教材，促使人們關注公司治理背后的制度背景，去建立科學、規范的公司法和公司章程，并在此框架下依法經營。

　　制度決定選擇

　　黃陳之爭，核心是控制權之爭。

　　控制權是公司治理之根本所在。即使在法治比較完善的西方國家，控制權仍然是很重要的。放在當下中國，公司控制權就更加重要了。因為我們是發展中國家，法治環境相對來說要差一點，許多公司按照潛規則，而不是按照公司章程來辦事還比較普遍。在這樣的背景下，公司控制權的掌握才是收益權的根本保障。所以，我們可以理解黃光裕和陳曉為什么爭奪得這么激烈。

　　作為家族企業，為了獲得專業化經濟、規模經濟和風險分散的好處，可以吸收外部股東，聘請職業經理人，但是，這樣做卻不是沒有代價的，代價是要承擔代理成本。所謂代理成本，通俗講，就是替別人干活不可能像給自己干活那樣用心。假如職業經理人損害了所有者的利益，怎么辦？合法的手段當然是依法追究他的責任。但如果打官司是一件費時費力的事情，又怎么辦？一定是放棄專業化經濟、規模經濟和風險分散的好處，選擇自己經營或者讓兄弟姐妹來經營了。我們觀察到，歐美國家不是沒有家族企業，但是不普遍，這說明歐美國家法治良好。而東亞和中國家族企業要普遍得多，這說明東亞和我國法治還需要改進。

　　黃陳之爭反映的不是家族企業向現代企業制度轉制的要求，而是這種轉制的困難。困難在于我們的法治環境還有待改進，依法律和公司章程治理公司還沒有成為自覺。我們希望家族企業建立現代企業制度，做大做強，走向世界，僅有美好愿望還不夠，必須從加強法治做起。如果公司所有的爭端都能在公司法和公司章程的框架下解決，即使沒有絕對的控制權，利益也能得到保障。不然，中國的企業做不大，即使可以在國內做大，也做不成世界級的大企業。

　　股東利益至上

　　陳曉認為，忠于上市公司是真正的忠誠，為公司利益著想，而不是為某個股東的利益著想，是為真正的信托責任。但是公司不是具有人格的自然人，公司的利益到底是誰的利益呢？

　　關于公司治理，學界有過一個影響很大的利益相關者理論。雖然實踐早已證明這個理論行不通，但在學界和社會大眾中卻始終陰魂不散。該理論講的是：公司不僅要考慮股東的利益，還要考慮包括管理者、工人等在內的全部利益相關者的利益。陳曉的公司利益論調，依稀就有這一理論的身影。

　　其實，公司中的全部要素投入都是資本，無非有的叫物質資本，有的叫人力資本。然而不同資本形態，其受到侵害的可能性是不一樣的。一般來說，由于物質資本容易被過度利用，并且具有專用性，因此需要資本(物質資本)雇傭勞動(人力資本)。假如資本利益得不到優先保障，那么投資者的積極性就會受到傷害，管理者和普通勞動者的利益也得不到保障。

　　我們很多人，現代公司制度常掛嘴邊，但是對現代公司制度的核心并沒真正領會。殊不知，所有者控制才是公司治理的核心，才是現代企業制度的靈魂。作為職業經理人，要尊重股東利益，服從股東意志；要承擔信托責任，受人之托，忠人之事。股東利益至上是公司治理的根本原則。股東利益至上，全部利益相關者的利益才有最終保障。而且股權決不是越分散越好，必須有一定的集中。

　　當然，大股東是股東，小股東也是股東，股東之間利益不一致怎么辦？這就要求一股一票，而不是一人一票。資本市場提供了協調他們之間利益的機制，用腳投票，不行開腳走之。

　　富人要帶頭守法

　　無論哪一方成為贏家，創始股東黃光裕都不會成為贏家的。無論哪一方成為贏家，作為企業本身的國美是不會成為贏家的。但是問題并不是現在才出現的，問題源于過去。

　　假如黃光裕當初就依法經營，國美之災或許是可以避免的。這帶來一個重要的話題，富人違法的成本其實是相當高的。不僅是自己開創的事業因此而受到沖擊，而且美好富足生活也為鐵窗生涯所代替，此情何堪？富人帶頭守法，這不僅符合整個社會的利益，而且根本上是符合富人自身利益的。

　　假如黃光裕之前重視公司章程，通過公司章程有效地設置了保護創始股東的有關權利的機制，那么國美之災或許也是可以避免的。問題之錯，不是在于向現代企業制度轉型，聘請了職業經理人，而是在于，在公司章程中沒有設置有效保護創始股東權利的制度安排。

　　在一個遵紀守法的社會里，一般來說，小股東會選擇搭大股東的便車。然而，28日的投票結果，明顯顯示中小股東存在一股獨大的擔憂。普通百姓可能從道德、情感去做評判，但股東們必須考慮利益。黃光裕還要反思，自己過去是不是充分尊重了中小股東的利益？

　　但是，這并不是說黃陳之爭就沒有積極意義。由于國美注冊于英屬小島，在香港上市并制定國際化的公司章程，因此一切爭端都須在法律和規則的框架內解決。這無疑會鼓勵更多的中國企業重視規則、了解規則和遵守規則。黃陳之爭，不會打斷家族企業向現代企業制度轉型的步伐，相反，它會讓人們重視公司法和公司章程，遵守規則，更加科學穩健地去轉型。

　　從感情好惡上每個人都有自己的判斷，但黃光裕和陳曉誰勝誰負其實并不重要，關鍵是以怎樣的方式獲得了勝利，這個勝利是不是資本的勝利，是不是依據公司法和公司章程取得的。爭奪控制權本身沒有錯，問題在于以什么方式來爭奪控制權，是不是在公司法和公司章程的框架下來爭奪控制權，這個才是根本。