世界第一大啤酒商在華擴(kuò)張受挫之旅

　　在跨國并購盛行的今天，有越來越多的中外合資企業(yè)因外方裹挾在跨國并購的風(fēng)潮中而深受影響：登記注冊的合資外方?jīng)]有變，但實際控制人卻已經(jīng)變化。

　　江蘇華獅啤酒的“新”外方露面后，與中方經(jīng)營理念出現(xiàn)分歧，雙方摩擦不斷升級，公司陷入合資僵局。

　　法律專家建議，在國內(nèi)法律無法規(guī)制外國公司海外并購的前提下，合資企業(yè)訂立公司章程時，應(yīng)考慮保留中方在此情況下的某種權(quán)利。

　　　　———對江蘇華獅合資僵局的調(diào)查

　　本報記者 陳晶晶

　　人們常常拿婚姻來比喻中外合資企業(yè)，中外雙方“情投意合”相互信賴，是合資企業(yè)能夠取得成功的一個基本保證。但當(dāng)中外雙方“貌合神離感情破裂”的時候，守著合資公司這個誰也不愿意放棄的“孩子”，雙方的合作是否必須繼續(xù)，如何繼續(xù)？

　　江蘇三泰啤酒有限公司(原名江蘇泰興啤酒廠)正面臨這樣頭疼的問題。

　　10月13日，中外合資企業(yè)江蘇華獅啤酒有限公司(原名“

　　懇實達(dá)在啤酒行業(yè)名不經(jīng)傳，但其母公司卻是全球第一大啤酒商比利時英博啤酒集團(tuán)(InBev)。10月13日，懇實達(dá)當(dāng)庭提出延期審理，三泰商量后同意，這已是這起合資爭議案的第三次延期。

　　母公司海外被并購 華獅合資外方易主

　　1996年，江蘇泰興啤酒廠(現(xiàn)改制成江蘇三泰啤酒有限公司)與馬來西亞金獅集團(tuán)的子公司———馬來西亞懇實達(dá)有限公司合資成立揚(yáng)州金獅啤酒有限公司(現(xiàn)改名為江蘇華獅啤酒有限公司)，中外方分別占注冊資本的45%和55%。無論是前期連續(xù)多年虧損，還是2002年后扭虧為盈，中外方合作都還算順利。

　　2004年9月，比利時英博集團(tuán)收購了馬來西亞金獅集團(tuán)的全部在華啤酒業(yè)務(wù)。按照三泰啤酒公司總經(jīng)理辦公室主任陳柳春的說法，從此中外雙方開始出現(xiàn)摩擦且不斷升級。

　　英博是誰？2004年8月，比利時啤酒商英特布魯與巴西美洲飲料公司通過易股和交換資產(chǎn)方式，組成世界第一大啤酒商———英博集團(tuán)。巴西美洲飲料公司尚未在中國投資，所以在中國市場上，英博就繼承了英特布魯?shù)脑谌A資產(chǎn)。

　　翻看以往媒體對英特布魯?shù)膱蟮溃�兼并與收購是其重要的擴(kuò)張手段。外資啤酒進(jìn)軍中國市場，通常是先參股，然后再尋找機(jī)會增加股權(quán)乃至全面收購。英博通過收購馬來西亞金獅在華啤酒業(yè)務(wù)，獲得了多家合資啤酒廠的外方股份，其中部分企業(yè)已經(jīng)實現(xiàn)外方股份增持或完全持股。

　　“收購以后，英博經(jīng)常對合資公司直接發(fā)號施令。從法律上講，英博沒有直接管理合資公司的權(quán)利；但事實上，外方控制人已是英博而非原先的懇實達(dá)。如果說懇實達(dá)把股權(quán)轉(zhuǎn)讓給了英博，那中方應(yīng)該有優(yōu)先購買權(quán)，否則這種轉(zhuǎn)讓就是無效的。”陳柳春認(rèn)為。

　　記者就此詢問了泰州市高港區(qū)對外貿(mào)易經(jīng)濟(jì)合作局副局長吳斌，他認(rèn)為，華獅的合資方一直是懇實達(dá)，從未變更登記成英博，所以外貿(mào)局也只能禮節(jié)性地接待英博，不與英博談具體問題。英博為什么不按中國法律變更登記，更加名正言順呢？

　　英博企業(yè)管理(上海)有限公司(英博啤酒集團(tuán)中國區(qū)辦事機(jī)構(gòu))副總裁王仁榮否認(rèn)了中方優(yōu)先購買權(quán)的問題。王仁榮表示，雖然英博事實上已成為華獅的最終控股公司，但懇實達(dá)并沒有進(jìn)行股權(quán)轉(zhuǎn)讓，合資外方?jīng)]有變。關(guān)于英博和金獅兩家外國公司的海外并購，中國法律沒有規(guī)定，華獅的合資外方應(yīng)就此在外資審批機(jī)構(gòu)進(jìn)行登記備案。

　　陳柳春認(rèn)為，英博鉆了中國法律沒有規(guī)制外國公司海外并購的空子。中方多次要求外方提供股權(quán)變化的有關(guān)資料，懇實達(dá)都沒有回復(fù)，發(fā)出去的信函無法送達(dá)，都被退回。中方派人按地址到馬來西亞吉隆坡去找懇實達(dá)總部，卻連懇實達(dá)半間辦公室都沒找到。

　　外方提出罷免總經(jīng)理董事會召集程序受質(zhì)疑

　　“英博從一開始就希望擴(kuò)大股份，把中方從合資企業(yè)擠出去。”鄧靈童接受記者采訪時說，“去年11月他們通過高港區(qū)政府轉(zhuǎn)告我，希望購買中方45%的股份，但遭到了中方的堅決反對。”

　　鄧靈童2001年擔(dān)任華獅總經(jīng)理和副董事長，2004年中方改制后兼任中方三泰啤酒公司董事長。據(jù)陳柳春介紹，鄧靈童為華獅立下汗馬功勞，2002年華獅扭轉(zhuǎn)了多年連續(xù)虧損的局面，2004年華獅實現(xiàn)利稅3600萬元，名列高港區(qū)第一。

　　但英博的看法截然不同，他們認(rèn)為鄧靈童不執(zhí)行董事會決議。2004年11月30日，英博即以合資公司董事長楊淑華(由懇實達(dá)委派)的名義發(fā)出召開董事會會議通知，討論罷免鄧靈童的總經(jīng)理職務(wù)。

　　第一次董事會2004年12月10日召開，因中外雙方對一份董事委托書的真?zhèn)斡挟愖h而中止。今年1月21日和2月25日，外方以楊淑華名義又召集了兩次董事會會議，中方4名董事全都拒絕參加，5名外方董事(包括委托人)在公司大門外草草宣布開會及決議：罷免鄧靈童總經(jīng)理職位。

　　鄧靈童向記者出具了一份泰州市公安機(jī)關(guān)今年8月對楊淑華的詢問筆錄。楊淑華陳述，今年1月15日以后，她與江蘇華獅就不再有任何關(guān)系，對后兩次董事會會議也不知情。鄧靈童認(rèn)為，公司章程規(guī)定“董事會會議由董事長召集并主持，董事長缺席時，由副董事長召集并主持”，楊淑華和他本人都沒有召集和主持后兩次董事會會議，這兩次會議本身就是非法的，中方董事因此拒絕參加會議。

　　而外方則提出，合資公司章程同時規(guī)定了：“若以同樣議程兩次召開董事會會議，仍有董事不出席亦未委托他人出席以致不達(dá)法定出席人數(shù)，則所出席之董事可進(jìn)行董事會會議，通過的決議仍為有效決議”。

　　王仁榮還告訴記者，原外經(jīng)貿(mào)部1998年出臺第302號文件《關(guān)于解決外商投資企業(yè)董事不出席企業(yè)董事會會議問題的指導(dǎo)意見》，指導(dǎo)意見在“企業(yè)合同(章程)關(guān)于董事會議事規(guī)則條款的參考格式”中提出，經(jīng)過提前60日告知等程序后，董事會可在出席董事不足三分之二的情況下召開特別會議，決定重大事項。

　　“按照這個文件處理董事會矛盾的精神，2月25日召開的董事會應(yīng)該合法有效。”王仁榮認(rèn)為，“何況合資公司章程當(dāng)年也經(jīng)過了外經(jīng)貿(mào)部門的審批，具有完全的法律效力。”

　　鄧靈童卻堅持認(rèn)為，公司章程違背法律、行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)范的條款都是無效的，中方拒絕參加非法召集的董事會會議，會議的任何決議也都無效。《中外合資經(jīng)營企業(yè)法實施條例》第三十二條明確規(guī)定，“董事會會議應(yīng)當(dāng)有三分之二以上董事出席方能舉行”。

　　公司停生產(chǎn)未中斷中方被指財產(chǎn)侵占

　　記者在泰州市的街面上隨便轉(zhuǎn)了幾家店鋪，貼著“三泰”“SANTAI”標(biāo)簽的啤酒很常見，當(dāng)?shù)厝撕犬?dāng)?shù)鼐频牧?xí)慣也并沒有因啤酒廠的股權(quán)紛爭而中斷。“三泰”牌啤酒的生產(chǎn)也一直沒有中斷。

　　但實際上，合資公司已于今年2月停產(chǎn)。記者所見的，是中方借用合資公司的廠房設(shè)備維持生產(chǎn)，進(jìn)行“生產(chǎn)自救”。

　　英博認(rèn)為，中方在“穩(wěn)定壓倒一切”的口號下，侵占合資公司財產(chǎn)。今年2月21日，中方單方面宣布“鄭重決定終止合資合同，解散江蘇華獅啤酒有限公司”，既沒有與合資外方協(xié)商，更沒有通過董事會決議，應(yīng)屬重大違約行為。

　　“外方委派的財務(wù)總監(jiān)帶著財務(wù)印鑒擅自離開公司，英博還以楊淑華名義給各家銀行發(fā)函，凍結(jié)合資公司賬戶，切斷資金流，逼迫中方賣出股份。合資公司是因外方一系列令人無法理解的行為才被迫停產(chǎn)的。我們利用中方資源維持生產(chǎn)，不能讓700多名職工沒飯吃。”鄧靈童解釋說。

　　王仁榮卻認(rèn)為，中方改制是華獅合資雙方關(guān)系惡化的轉(zhuǎn)折點(diǎn)。改制后中方管理層的訴求發(fā)生了變化，試圖以合資公司停產(chǎn)、維護(hù)社會穩(wěn)定為借口，侵占合資公司財產(chǎn)，把外方擠出來。

　　高港區(qū)外貿(mào)局副局長吳斌則認(rèn)為，中方“生產(chǎn)自救”的做法應(yīng)該是正確的。這樣做至少先維持職工的生計，啤酒行業(yè)的季節(jié)性很強(qiáng)，發(fā)生損失后很難再翻身，政府機(jī)關(guān)不愿意看到中外雙方發(fā)生糾紛，也不愿意看到700多名工人因此而失業(yè)。

　　專家觀點(diǎn)：訂立公司章程時應(yīng)考慮保留中方權(quán)利

　　記者就江蘇華獅僵局采訪了中國政法大學(xué)的時建中教授和王涌副教授。兩位專家都認(rèn)為，所謂“優(yōu)先購買權(quán)”的說法是不成立的。由于比利時英博集團(tuán)在海外并購了馬來西亞金獅集團(tuán)的在華啤酒業(yè)務(wù)，華獅的實際控制人發(fā)生了變化，但合資外方仍是懇實達(dá)，外資法人沒有變，不能算做企業(yè)法意義的股權(quán)轉(zhuǎn)讓，也不適用于中國法律。

　　時建中說，中外雙方的相互信賴和了解是合資公司成功的基本條件。海外并購確實給中外合資企業(yè)提出了一個新的問題，但國內(nèi)法律不宜對這種現(xiàn)象直接做出反應(yīng)，中外合資經(jīng)營企業(yè)法也不該解決外國企業(yè)海外并購的問題。時建中提醒中方企業(yè)注意這種風(fēng)險，在合資公司章程中有所防范，維護(hù)中方此種情況下的權(quán)利。

　　對于華獅合資雙方目前陷入的困境，王涌表示，在董事會實際已喪失作用的情況下，誰實際控制合資企業(yè)誰受益。他認(rèn)為，目前合資公司被中方實際控制，中方在此期間有可能獲得實際收益，但由于舉證難度較大，外方想通過法律救濟(jì)分一杯羹比較困難。

　　時建中認(rèn)為，在外方5名董事、中方4名董事的情況下，華獅的中方董事拒絕參加董事會會議后，董事會會議無法召集，也無法做出任何決議，甚至連解散公司都做不到。這種情況下，如果公司合同的目的已經(jīng)無法實現(xiàn)，任何一方都可按仲裁協(xié)議，申請仲裁解除合同，維持僵局對雙方均無意義。

　　他介紹說，最高人民法院即將出臺一項司法解釋，明確公司陷入僵局的情況下如何申請司法清算、強(qiáng)制解散公司的有關(guān)規(guī)定，目前正在征求意見。