電子貨幣發(fā)行主體的法律規(guī)范

　　李愛君

　　5月10日，北京市民乘坐地鐵、出租車和公交車開始刷卡乘車。在此所謂的卡稱作

　　IC卡，也稱作電子貨幣。電子貨幣作為一個新的貨幣形式，被普遍使用于人們的生活

　　中，不僅有公交卡，還有銀行卡、食堂的飯卡等。

　　隨著社會發(fā)展和消費的需要，許多非銀行的電子貨幣發(fā)行主體也正快速成長。但是現(xiàn)有的法律法規(guī)對電子貨幣的規(guī)定幾乎處于“真空”狀態(tài)。目前我國相關(guān)的法律也只是一部剛出臺的《電子簽名法》，而且其中的規(guī)定僅著重于概念的解釋，尚起不到規(guī)制的作用。因此，對非銀行的電子貨幣發(fā)行主體的法律規(guī)范很有必要進(jìn)行一定的研究。

　　目前，電子貨幣在法律上還沒有一個統(tǒng)一定義，就其基本特征來看，大致可分為；第一，它是一種信用貨幣，是在信用貨幣條件下產(chǎn)生的一種貨幣形式；第二，它是一種約定貨幣，目前世界各國發(fā)行的電子貨幣都不是由法定貨幣發(fā)行機(jī)關(guān)根據(jù)法律的直接規(guī)定發(fā)行的，它們本身都不是法定貨幣，而是法定貨幣之外的衍生貨幣，或者法定貨幣之外的約定貨幣。法定貨幣之外的約定貨幣，是不直接以法定貨幣為基礎(chǔ)的，而是在現(xiàn)有法定貨幣體系之外的當(dāng)事人之間約定使用的。具體來講，電子貨幣的基本特征可以概括為，電子貨幣是非

　　電子貨幣的分類

　　第一類電子貨幣在本質(zhì)上就是紙幣在銀行的存儲形式即存款貨幣，它的發(fā)行者是銀行，而信息技術(shù)只是使它以電子形式表現(xiàn)出來。當(dāng)我們需要在賬戶之間劃撥資金時，實質(zhì)上只是資金信息的傳遞。這類電子貨幣是存款貨幣，體現(xiàn)的是銀行信用。

　　第二類電子貨幣是出現(xiàn)了一個電子貨幣的真正發(fā)行主體，而這個發(fā)行主體不僅發(fā)行電子貨幣，而且負(fù)責(zé)回贖所有其發(fā)行的電子貨幣，同時也是整個電子貨幣方案的提供者和設(shè)計者，這體現(xiàn)在發(fā)行主體通常會提供電子貨幣系統(tǒng)的軟件或硬件供顧客使用，因此此類中的發(fā)行主體是專業(yè)性的，它專門以提供電子貨幣服務(wù)而盈利，當(dāng)然也可以是一些非銀行的其他公司或機(jī)構(gòu)從其他開發(fā)者那里購買電子貨幣系統(tǒng)而成為發(fā)行主體。在這類中，發(fā)行主體通常會在銀行開設(shè)一個臨時賬戶，而初級使用者購買電子貨幣時并不直接把現(xiàn)金交給發(fā)行者來換取電子貨幣而是要求銀行把自己在銀行的存款劃一部分給發(fā)行者來購買電子貨幣，此時銀行就把初級使用者在銀行賬戶中的存款劃一部分到發(fā)行主體在銀行開設(shè)的臨時賬戶中，當(dāng)然這筆資金此時已經(jīng)歸發(fā)行主體擁有，而發(fā)行主體發(fā)給初級使用者的電子貨幣只是它對初級使用者的負(fù)債而已。當(dāng)初級使用者儲存了一定的電子貨幣后，他就可以在任何接受此種電子貨幣的商家那里消費了。一旦此類的發(fā)行權(quán)歸中央銀行獨有時，它就成為與現(xiàn)代紙幣同等地位的法定貨幣了。

　　第三類電子貨幣發(fā)行主體不僅發(fā)行電子貨幣，而且本身提供用其電子貨幣消費的商品或服務(wù)。這類電子貨幣已和銀行完全脫離了關(guān)系，而與發(fā)行主體提供的商品或服務(wù)卻是緊緊地聯(lián)系在一起，因為這種電子貨幣除了購買發(fā)行主體提供或指定的商品和服務(wù)外，不能用于購買任何其他的商品與服務(wù)。此時我們用法定貨幣購買這類貨幣的本質(zhì)上是我們用法定貨幣購買商家商品或服務(wù)的一個憑證，而我們只是分次消費而已。我們最常見的這類貨幣有電話卡、學(xué)校食堂的光電飯卡、乘公交車用的公交卡等。

　　本文主要討論第二類和第三類非銀行發(fā)行主體的法律規(guī)范。

　　電子貨幣發(fā)行主體和風(fēng)險

　　貨幣的發(fā)行主體風(fēng)險，是指由于發(fā)行主體的原因而導(dǎo)致的電子貨幣風(fēng)險。在目前情況下，電子貨幣的風(fēng)險存在于以下幾個方面。

　　首先，現(xiàn)行法律對電子貨幣發(fā)行主體的資格沒有嚴(yán)格限制，任何主體都有權(quán)發(fā)行電子貨幣，它不僅使具有正常兌付能力的主體有權(quán)發(fā)行電子貨幣，沒有正常兌付能力的主體也有權(quán)發(fā)行電子貨幣，甚至可以使電子貨幣的發(fā)行成為一種籌集資金的手段，而電子貨幣的使用人是難以全面了解這些情況的，這必然會給使用人帶來發(fā)行主體風(fēng)險。其次，電子貨幣是一種兌換貨幣，它最終必須以發(fā)行主體的法定貨幣或存款貨幣進(jìn)行兌換，使電子貨幣流通最終轉(zhuǎn)化為法定貨幣或存款貨幣流通，如果發(fā)行主體不能現(xiàn)實地兌付，就必然使其面臨兌付風(fēng)險。第三，現(xiàn)行電子貨幣的發(fā)行主體沒有業(yè)務(wù)范圍的限制，這必然使其面臨業(yè)務(wù)經(jīng)營風(fēng)險，一旦其經(jīng)營高風(fēng)險業(yè)務(wù)將便其資產(chǎn)面臨較大損失的風(fēng)險，最終也會使貨幣使用人面臨電子貨幣不能兌付的風(fēng)險。第四，傳統(tǒng)貨幣無論是法定貨幣還是存款貨幣都有比較嚴(yán)格的破產(chǎn)保護(hù)制度，現(xiàn)行電子貨幣的發(fā)行主體沒有破產(chǎn)風(fēng)險的保護(hù)制度，一旦發(fā)行主體破產(chǎn)電子貨幣使用人持有的電子貨幣將變成破產(chǎn)財產(chǎn)，這同時會嚴(yán)重影響電子貨幣的流通。

　　另一方面，一旦某個電子貨幣發(fā)行主體得到了一定程度的電子貨幣發(fā)行的壟斷權(quán)力，由于相應(yīng)法律制度的缺乏，此發(fā)行主體很可能在巨額利潤的驅(qū)使下人為地進(jìn)行“電子貨幣通貨膨脹”，從而掠奪電子貨幣使用者的財產(chǎn)。這種情況不但會使貨幣秩序發(fā)生混亂而且達(dá)到一定程度時更會起到法定貨幣通貨膨脹時的作用，導(dǎo)致整體經(jīng)濟(jì)運(yùn)行秩序的混亂。

　　(一)第二類電子貨幣發(fā)行主體和風(fēng)險

　　第二類電子貨幣發(fā)行主體是非銀行機(jī)構(gòu)，如金融公司、信息技術(shù)公司或其他公司和機(jī)構(gòu)發(fā)行電子貨幣。這些非銀行機(jī)構(gòu)在發(fā)行電子貨幣后，它從事的業(yè)務(wù)會帶來一定的金融風(fēng)險，如，發(fā)行主體分散，而且又不在金融監(jiān)管的范圍之內(nèi)，因此可能發(fā)生信用風(fēng)險、欺詐風(fēng)險洗錢風(fēng)險、法律救濟(jì)風(fēng)險、貨幣秩序風(fēng)險、貨幣安全風(fēng)險、貨幣調(diào)控風(fēng)險、并且會與銀行等傳統(tǒng)金融機(jī)構(gòu)成為競爭對手，所以現(xiàn)在大部分國家還是謹(jǐn)慎對待非銀行機(jī)構(gòu)發(fā)行可以代替現(xiàn)金的電子貨幣的，有的甚至采取禁止的態(tài)度。最初，美國、歐盟等一些西方發(fā)達(dá)國家和地區(qū)，在一定范圍內(nèi)允許非銀行機(jī)構(gòu)發(fā)行可以代替現(xiàn)金的電子貨幣，這些國家和地區(qū)在法律層面并沒有對其進(jìn)行嚴(yán)格的規(guī)制，有的故意采取放任的態(tài)度。目前電子貨幣行業(yè)這幾年發(fā)展迅猛，特別在歐洲，非銀行發(fā)行機(jī)構(gòu)越來越多，這不得不使立法機(jī)構(gòu)和金融監(jiān)管機(jī)構(gòu)對它越來越重視，歐盟在2000年9月18日頒布了針對非銀行電子貨幣發(fā)行主體的《電子貨幣指令》，于是歐盟的各個成員國也相繼出臺符合這個指令要求的相關(guān)法律法規(guī)和監(jiān)管措施。英國對非銀行電子貨幣發(fā)行主體的立法和監(jiān)管已經(jīng)走在了世界的前頭，不僅有專門的機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)監(jiān)管非銀行電子貨幣的發(fā)行主體而且該機(jī)構(gòu)也在法律的授權(quán)下制定了監(jiān)管方案.

　　(二)第三類電子貨幣非銀行發(fā)行主體和風(fēng)險

　　為了提供商品或服務(wù)的方便公司，如電信公司、燃?xì)夤�司、學(xué)校、醫(yī)院等也發(fā)行電子貨幣。這些發(fā)行主體發(fā)行的電子貨幣規(guī)模不大，而且由于服務(wù)有一定的單一性因而比較容易管理和控制。法律在對待這類發(fā)行主體時往往是“網(wǎng)開一面”，也就是說法律一般對這類發(fā)行主體不會多加限制，反而會從提高效率的角度出發(fā)，制定一些措施鼓勵他們的發(fā)展。但是當(dāng)這類發(fā)行主體的發(fā)行規(guī)模達(dá)到一定程度而進(jìn)行業(yè)務(wù)擴(kuò)展時，同樣會引發(fā)信用風(fēng)險、欺詐風(fēng)險、洗錢風(fēng)險、法律救濟(jì)風(fēng)險、貨幣秩序風(fēng)險、貨幣安全風(fēng)險、貨幣調(diào)控風(fēng)險等，歐盟將出臺對電信公司適用《電子貨幣指令》的具體辦法，把它完全納入指令的監(jiān)管范圍，從而有益于這個行業(yè)的公平競爭及整體發(fā)展。

　　我國也有許多非銀行電子貨幣的發(fā)行主體，比如學(xué)校、電話公司、燃?xì)夤�司及北京市政交通一卡通有限公�?他們正處于迅猛發(fā)展的階段，國家對他們的監(jiān)管可以說基本處于“真空”狀態(tài)，但隨著這些電子貨幣的發(fā)行規(guī)模及客戶數(shù)量日益增大，國家應(yīng)該對其做出一些基本的規(guī)制，以免他們鉆法律的漏洞從而引起金融市場的風(fēng)險。

　　非銀行發(fā)行主體的規(guī)范

　　針對上述對電子貨幣發(fā)行主體風(fēng)險的分析，對電子貨幣發(fā)行主體必須從四個方面進(jìn)行規(guī)范。一是建立嚴(yán)格的電子貨幣發(fā)行條件制度，達(dá)不到法定標(biāo)準(zhǔn)的主體不得享有電子貨幣發(fā)行權(quán)，以保障它所發(fā)生的電子貨幣的質(zhì)量。在將來電子貨幣成為基本的貨幣流通工具之后，還可以考慮只允許中央銀行或者金融機(jī)構(gòu)發(fā)行電子貨幣，其他社會主體不得發(fā)行電子貨幣。二是對達(dá)到電子貨幣發(fā)行條件并現(xiàn)實發(fā)行了電子貨幣的主體，必須按照其發(fā)行電子貨幣的價值量建立兌換保障基金，按照發(fā)行電子貨幣總額的一定比較提出兌換保障基金，以防止出現(xiàn)電子貨幣的兌付風(fēng)險。三是對電子貨幣發(fā)行主體的業(yè)務(wù)范圍進(jìn)行嚴(yán)格限制，禁止電子貨幣發(fā)行主體從事高風(fēng)險的業(yè)務(wù)經(jīng)營，以從業(yè)務(wù)經(jīng)營上防止其出現(xiàn)破產(chǎn)風(fēng)險。四是建立電子貨幣使用主體的破產(chǎn)保護(hù)制度，通過電子貨幣發(fā)行保險或其他優(yōu)先保障制度為電子貨幣使用主體提供進(jìn)一步的保障，使其不會出現(xiàn)較嚴(yán)重的發(fā)行主體風(fēng)險，以維護(hù)整個社會的電子貨幣流通秩序。

　　(作者系中國政法大學(xué)副教授、法學(xué)博士)