不反對發(fā)揮各類金融機構專家理財智慧，展開競爭，但在政府層面，制度一定要協(xié)調

　　夏斌 張承惠

　　現(xiàn)行法規(guī)矛盾與困惑

　　根據(jù)我國《信托法》的定義：“信托，是指委托人基于對受托人的信任，將其財產權委托給受托人，由受托人按委托人的意愿以自己的名義，為受益人的利益或者特定目的進行管理或者處分的行為。”由此理解，符合上述定義要素的各種形式委托理財行為均應屬信托行為，包括資金信托和基金投資行為。

　　人大擬定的《投資基金法》也已明確把證券投資基金中的契約型基金定義為信托型基金。《信托法》第四條又指出：“受托人采取信托機構形式從事信托活動，其組織和管理由國務院制定具體辦法。”

　　據(jù)此，國務院辦公廳2001年12月國辦101號文明確：“人民銀行、證監(jiān)會分別負責對信托投資公司、證券投資基金管理公司等機構從事營業(yè)性信托活動的監(jiān)督管理。未經(jīng)人民銀行、b證監(jiān)會批準，任何法人機構一律不得以各種形式從事營業(yè)性信托活動……”此文件事先均經(jīng)人民銀行、證監(jiān)會會簽、同意。現(xiàn)提出矛盾與困惑之處：

　　首先，《商業(yè)銀行法》第43條規(guī)定，商業(yè)銀行“不得從事信托投資和股票業(yè)務”。但是人民銀行《關于商業(yè)銀行開辦委托貸款業(yè)務有關問題的通知》中明確允許商業(yè)銀行可以開辦委托貸款業(yè)務。《證券法》第6條規(guī)定：“證券業(yè)和銀行業(yè)、信托業(yè)、保險業(yè)分業(yè)經(jīng)營、分業(yè)管理。證券公司與銀行、信托、保險機構分別設立。”但是證監(jiān)會機構部《關于規(guī)范證券公司受托投資管理業(yè)務的通知》�熞韵潞喎Q《通知》�犞校�又允許證券公司從事受托投資管理業(yè)務。這里需明確：商業(yè)銀行、證券公司是否可“從事營業(yè)性信托活動”？此兩類機構是否算作“可以從事營業(yè)性信托活動的機構”？

　　其次，人民銀行頒布的《信托投資公司資金信托管理暫行辦法》(以下簡稱《暫行辦法》)明確，信托投資公司的資金信托業(yè)務必須根據(jù)《信托法》經(jīng)營。中國證監(jiān)會頒布的《通知》指出：“受托投資管理業(yè)務，是指證券公司作為受托投資管理人，依據(jù)有關法律、法規(guī)和投資委托人的投資意愿，與委托人簽訂受托投資管理合同，把委托人委托的資產在證券市場上從事股票、債券等金融工具的組合投資，以實現(xiàn)委托資產收益最優(yōu)化的行為。”

　　從受托投資管理定義及該通知內容分析，似信托行為，但全文始終未明確是信托行為。據(jù)有些人解釋的理由是，信托是“受托人按委托人的意愿以自己的名義”即以受托人的名義開立賬戶，進行受托投資管理；而證監(jiān)會的受托投資管理是以“委托人的名義設置股票賬戶”進行受托投資管理，因此不是信托行為，可以不依據(jù)《信托法》而依據(jù)《合同法》。

　　但退一步講，如果可把該通知的法律依據(jù)解釋為是依據(jù)我國《合同法》中的“委托合同”條款，則在實踐中將出現(xiàn)這樣的情形：同一投資者把資金委托給信托投資公司，須遵循《信托法》，把資金委托給證券公司，則是遵循《合同法》。同一經(jīng)濟行為，若產生糾紛依據(jù)不同的法律判定，妥否？而且，證監(jiān)會在上述《通知》中同時又明確：“經(jīng)中國證監(jiān)會批準，受托人可設置專門賬戶對委托人的資產進行管理。”同一規(guī)定中有不同的說法，從法律的嚴肅性講，妥否？

　　第三，人民銀行《暫行辦法》規(guī)定：“信托投資公司集合管理、運用、處分信托資金的，投資委托人的資金信托合同不得超過200份(含200份)，每份合同金額不得低于人民幣5萬元(含5萬元)。”但人民銀行《關于商業(yè)銀行開辦委托貸款業(yè)務有關問題的通知》卻對集合式委托貸款不做任何規(guī)定，僅指出：“由商業(yè)銀行(即受托人)根據(jù)委托人確定的貸款對象、用途、金額、期限、利率等代為發(fā)放、監(jiān)督……”妥否？

　　另外，2002年10月人大常委會通過的《保險法》修改條款明確：“保險公司不得兼營本法及其他法律、行政法規(guī)規(guī)定以外的業(yè)務。”《保險法》規(guī)定：“投保人對保險標的不具有保險利益的，保險合同無效”；“人身保險合同是以人的壽命和身體為保險標的的保險合同”。目前的“投資連結保險”、“分紅型保險”合同，標的是“人的壽命和身體”還是用于投資的貨幣資金？把投保人的保費用于投資，除固定給付微小比例的保險責任，視投資結果給予浮動的投資回報，這是否算帶有委托理財?shù)男磐行袨椋窟�是保險與信托的混合產品？

　　難以區(qū)分與監(jiān)管

　　由于上述相關法規(guī)間的矛盾與模糊，信托、銀行、證券和保險機構為了業(yè)務創(chuàng)新，紛紛推出不同的業(yè)務品種，已引起社會上許多媒體的關注與議論。

　　去年8月，民生銀行、深發(fā)展上海分行推出的個人委托貸款業(yè)務，一時火爆，幾天之內籌集資金好幾億元搞項目建設。媒體質疑：同是資金信托行為，為什么不受人民銀行關于個人最低委托投資起點5萬元、委托合同不得超過200份的限制？受輿論的壓力，最后人民銀行不得不“叫停”。

　　今年年初，招商銀行和招商證券低調推出一種介乎銀行存款和開放式基金之間的代客理財產品，10天內籌集資金10億～15億元；客戶每份投資起點10萬元，多購不限。資金從客戶在招商銀行的儲蓄存款賬戶轉入招商證券在招商銀行開立的專戶，由招商證券作為受托人，招商銀行為代理人。

　　但招商銀行客戶經(jīng)理告知客戶：招商銀行保證支付相當于一年定期存款的利率1.98%，其他按實際投資收益分紅。此業(yè)務由誰監(jiān)管？招商銀行僅是代理人，銀監(jiān)會不用管；招商證券推出的合同中并沒寫明保證最低收益1.98%，僅是客戶經(jīng)理的“口頭保證”，客戶是基于對招商銀行的信任。這算不算違規(guī)，可否在全國推廣？

　　據(jù)媒體報道，盡管銀行與證券共同推出的理財業(yè)務存在政策風險和經(jīng)營風險，但此類業(yè)務已在全國幾大中心悄悄運作，約有10家銀行正與券商在謀劃理財計劃，上海、武漢、深圳等地已初具業(yè)務規(guī)模。有的理財計劃中明確告知投資者有一定的、超過銀行存款利率的預期收益率，有的在銀行營業(yè)網(wǎng)點明確貼出“最低收益率2.6%”的理財計劃。

　　保險公司的投資連結保險產品，通過保險代理人在社區(qū)、路旁的宣傳游說，固定收益加浮動收益中的浮動收益，似乎變成肯定能得到的投資回報，誤導投資者的道德風險。而實際投資結果不能令人滿意，已引發(fā)不少“退保官司”。

　　思考與建議

　　隨著中國總體經(jīng)濟實力不斷增強，各企事業(yè)單位和個人的閑置資金將不斷增加。在銀行存款利率較低的情況下，單位和個人為尋求較高的投資回報，委托專業(yè)機構理財，無可非議，這是市場經(jīng)濟發(fā)展的必然。特別是個人理財業(yè)務，已成為國內銀行、證券、保險、信托和基金等機構開拓創(chuàng)新中最具誘惑、最具挑戰(zhàn)的業(yè)務，也是海外金融機構看好中國本世紀初金融領域、始終覬覦的一塊“肥肉”。

　　我們并不反對繼續(xù)發(fā)揮各類金融機構專家理財智慧，展開競爭。在國外金融機構尚不能從事人民幣業(yè)務之前，盡快培育國內機構的個人理財市場。但在政府層面，制度一定要協(xié)調，以保證個人理財市場的健康發(fā)展。

　　第一，要堅持依法行政的原則。各行政主管部門規(guī)章的制定，一定要有法律依據(jù)。以往制定的部門規(guī)章與法律相違背的要重新修訂。對沒有法律可依據(jù)的，要有國務院法規(guī)的授權，以防止各部門規(guī)章之間產生沖突。各部門有關規(guī)章的制定，開宗明義要講清主要是根據(jù)什么法律、法規(guī)而制定的，不能籠統(tǒng)、含糊其詞。

　　第二，要杜絕過去計劃經(jīng)濟時代以行政主管部門內設司局、部門發(fā)“通知”、“暫行規(guī)定”形式指導全國經(jīng)濟、金融活動的行為。上述證監(jiān)會的《通知》以中國證監(jiān)會機構部“證監(jiān)機構字��2001��265號文”形式出現(xiàn)，是不嚴肅的。如果規(guī)章內容成熟，應以國務院某部門名義簽署；規(guī)章內容不成熟的，則應不予發(fā)布。不能為部門管轄機構的利益影響全國金融秩序的統(tǒng)一。

　　第三，有關法人與自然人把貨幣資金委托給一家金融機構、該金融機構作為受托人進行理財投資，形式或為貸款、或為投資(實業(yè)與證券)，是否都屬委托理財?shù)男磐行袨椋咳绾味�義？應遵守什么法律、法規(guī)？這些都迫切需要進一步有明確的說法。

　　第四，人大常委會將審議通過的《投資基金法》，只是明確界定向社會不特定公眾募集資金進行投資管理的公募行為，向社會特定公眾募集資金進行投資管理的私募行為，該法授權國務院另頒布有關規(guī)定。上述有關機構從事的業(yè)務多屬私募行為，就此而言，國務院也應對這些銀行、證券、信托及保險公司相關的個人理財業(yè)務，在2001年12月“國辦101號文”基礎上，進一步制訂相應的規(guī)定，而且宜早不宜遲。因為以前在國債回購市場管理上已有教訓，付出了沉重的代價。上述這些機構下一步業(yè)務創(chuàng)新的興趣多在個人理財市場上。這一市場將是各類金融機構業(yè)務交叉競爭的矛盾聚焦點。為穩(wěn)定統(tǒng)一的金融秩序，也應盡快制定規(guī)則。

　　第五，我國現(xiàn)銀行、證券和保險公司都是在各自相對穩(wěn)定的主營業(yè)務基礎上發(fā)展委托理財業(yè)務的，信托公司則是專旨于委托理財業(yè)務，且整頓后的信托投資公司數(shù)量、營業(yè)網(wǎng)點和資本金實力又遠遜于銀行和證券機構。若對其無另外相應措施予以扶植，那么在同一起跑線上競爭，若這類機構業(yè)務全面萎縮且全行業(yè)敗下陣來怎么辦？這一切都是在鼓勵各類金融機構開拓創(chuàng)新中需要統(tǒng)一研究、認真解決的現(xiàn)實問題。

　　(本文作者夏斌為國務院發(fā)展研究中心金融研究所所長，張承惠為副所長)��