李明良

　　第一百貨(資訊 行情 論壇)與華聯(lián)商廈(資訊 行情 論壇)的合并，是國(guó)內(nèi)第一例上市公司之間的吸收合并。從公開披露的信息來看，合并方案有許多精彩之處，比如區(qū)分流通股和非流通股進(jìn)行折股的方案，現(xiàn)金選擇權(quán)方案，股東大會(huì)催告程序，獨(dú)立董事公開征集投票權(quán)方案，回避表決方案等等。這對(duì)于證券市場(chǎng)制度創(chuàng)新有著極為重要的意義，為證券市場(chǎng)

AC-尼爾森互聯(lián)網(wǎng)調(diào)查 51精彩無(wú)線大獎(jiǎng)等你拿 中國(guó)網(wǎng)絡(luò)通俗歌手大賽 金犢獎(jiǎng)大陸初審揭曉

制度創(chuàng)新提供了新鮮而生動(dòng)的素材。

　　我們知道，公司合并主要涉及兩方面主體的利益：公司自身利益和股東利益。對(duì)于公司自身利益方面，公司合并作為低成本擴(kuò)張方式，具有快速擴(kuò)大公司規(guī)模、提高資源利用效率和生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)效率以及提升市場(chǎng)占有率等諸多益處。對(duì)于股東而言，則是借助公司價(jià)值的提升而獲得收益。而在股東方面，由于中國(guó)股權(quán)分置的現(xiàn)實(shí)股權(quán)結(jié)構(gòu)，還存在著大股東和中小股東的利益沖突，并且通常情況下合并事宜會(huì)由股東會(huì)授權(quán)董事會(huì)辦理，因此，公司合并過程中，保護(hù)中小股東利益是值得重點(diǎn)關(guān)注的問題。

　　從世界各國(guó)立法看，公司合并過程中對(duì)中小股東利益的保護(hù)主要通過充分進(jìn)行信息披露和保護(hù)異議股東的股份回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)等途徑實(shí)現(xiàn)。

　　法律強(qiáng)調(diào)公司合并過程中充分進(jìn)行信息披露，其立法動(dòng)機(jī)是為了避免大股東的“暗箱操作”。比如美國(guó)各州公司法幾乎都規(guī)定，公司合并過程中，在股東大會(huì)對(duì)合并協(xié)議通過前，董事會(huì)應(yīng)將公司合并方案或合并協(xié)議連同召開股東大會(huì)的通知，一起發(fā)送給公司每位股東。德國(guó)、法國(guó)等國(guó)家公司法也有相應(yīng)的規(guī)定，并要求該等信息披露必須符合真實(shí)性、準(zhǔn)確性和完整性的要求。

　　但中國(guó)《公司法》在公司合并的規(guī)定中并未對(duì)信息披露作具體規(guī)定，僅在《證券法》關(guān)于上市公司收購(gòu)的規(guī)定中有類似的規(guī)定（比如關(guān)于協(xié)議收購(gòu)的規(guī)定，協(xié)議收購(gòu)后構(gòu)成公司合并的規(guī)定等）。因此公司合并過程中的信息披露可資參照的是《證券法》和主管部門相關(guān)規(guī)范性文件的規(guī)定，而這些規(guī)定也是不具體、很模糊的。第一百貨與華聯(lián)商廈的合并方案，則十分詳細(xì)的就合并方式、合并的前提條件、現(xiàn)金選擇權(quán)方案、換股方案、資產(chǎn)負(fù)債和權(quán)益的處置、債務(wù)的安排以及合并程序等合并事宜進(jìn)行了信息披露。如此詳細(xì)的信息披露，在符合真實(shí)性、準(zhǔn)確性和完整性的規(guī)則下，是可以達(dá)到保護(hù)中小股東合法權(quán)益的，同時(shí)更是對(duì)公司合并信息披露制度的完善。

　　異議股東的股份回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)，是指公司合并中，股東若對(duì)股東大會(huì)作出的合并決議有異議，則有權(quán)請(qǐng)求公司以公平價(jià)格收購(gòu)自己所持有的股份。其立法基礎(chǔ)在于不動(dòng)搖“股份多數(shù)決”原則的前提下，使中小股東的意志得以伸張。這對(duì)于保護(hù)中小股東的權(quán)益有重要作用。美國(guó)特拉華州公司法規(guī)定，反對(duì)合并的股東可以行使股份買回請(qǐng)求權(quán)并請(qǐng)求法院就股票價(jià)格進(jìn)行裁決。日本商法典、德國(guó)股份公司法等也規(guī)定了異議股東的股份回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)。

　　但中國(guó)《公司法》沒有賦予公司合并過程中異議股東的股份回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)，只是中國(guó)證監(jiān)會(huì)在相應(yīng)規(guī)范性文件中有所體現(xiàn)。如《上市公司章程指引》規(guī)定，上市公司合并時(shí)，公司董事會(huì)應(yīng)當(dāng)采取必要的措施保護(hù)反對(duì)公司合并股東的合法權(quán)益。但在該指引中并未規(guī)定具體的保護(hù)措施。

　　需要注意的是，第一百貨與華聯(lián)商廈的合并方案中，股東的現(xiàn)金選擇權(quán)方案是否就是股份回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)？在該選擇權(quán)方案中，明確了申請(qǐng)現(xiàn)金選擇權(quán)的股東范圍、現(xiàn)金選擇權(quán)價(jià)格的確定和行使現(xiàn)金選擇權(quán)的程序等。從現(xiàn)金選擇權(quán)的設(shè)置意圖看，該方案的設(shè)置無(wú)疑是為了異議股東的問題。但現(xiàn)金選擇權(quán)的股權(quán)購(gòu)買方卻是百聯(lián)集團(tuán)和恒泰證券有限公司，因此現(xiàn)金選擇請(qǐng)求權(quán)不是經(jīng)典的異議股東股份回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)。

　　（作者單位：上海交通大學(xué)法學(xué)院）