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本報(bào)記者左同
自2月21日刊出停發(fā)新股的董事會(huì)公告以來(lái)，茂名石化煉油化工股份有限公司與茂煉轉(zhuǎn)債持有人之間的矛盾，一直受到市場(chǎng)關(guān)注。轉(zhuǎn)債持有人不斷發(fā)表對(duì)茂煉及中石化的指責(zé)，并表示不惜與之對(duì)簿公堂；而茂煉方面也表達(dá)了自己的理由。記者日前就此問(wèn)題采訪(fǎng)了北京證泰律師事務(wù)所主任趙曾海律師。
趙曾海律師說(shuō)，茂煉和中石化的終止茂煉轉(zhuǎn)債申請(qǐng)上市的決定嚴(yán)重違反了與債權(quán)人的合約，有違誠(chéng)信義務(wù)。根據(jù)當(dāng)時(shí)公布的《茂名石化煉油化工股份有限公司可轉(zhuǎn)換公司債券募集說(shuō)明書(shū)》簡(jiǎn)稱(chēng)《募集說(shuō)明書(shū)》的有關(guān)條款，從2000年7月28日起，如果茂煉公司發(fā)行A股上市成功，投資者持有的茂煉轉(zhuǎn)債可以轉(zhuǎn)換為普通股。同時(shí)，《募集說(shuō)明書(shū)》還規(guī)定了可轉(zhuǎn)債的強(qiáng)制轉(zhuǎn)股條款，即“可轉(zhuǎn)債到期日前尚未轉(zhuǎn)換股票的可轉(zhuǎn)債，將于到期日強(qiáng)制轉(zhuǎn)換為股票”�！赌技f(shuō)明書(shū)》中相應(yīng)的強(qiáng)制轉(zhuǎn)股條款表明，在2004年7月27日之前完成A股上市的程序是茂煉公司的合約義務(wù)，不論以何種原因造成公司不能如期上市，都應(yīng)該認(rèn)定為公司對(duì)合同的違約。
趙律師指出，根據(jù)《民法通則》、《合同法》的規(guī)定，以及目前我國(guó)的司法實(shí)踐，構(gòu)成違約責(zé)任必須同時(shí)具備以下四個(gè)條件：第一，行為。即一方當(dāng)事人必須有不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的行為，這是構(gòu)成違約責(zé)任的客觀(guān)條件。茂煉在1999年發(fā)行可轉(zhuǎn)債，其《募集說(shuō)明書(shū)》就是要約，持債人購(gòu)買(mǎi)債券的行為即是承諾，承諾生效時(shí)合同成立，要約人就必須履行合同的義務(wù)。而茂煉公司決定停止公司申請(qǐng)發(fā)行A股工作，使得轉(zhuǎn)股條款無(wú)法實(shí)行即屬于違約行為。第二，過(guò)錯(cuò)。即違約一方當(dāng)事人主觀(guān)上有過(guò)錯(cuò)，這也是違約責(zé)任的主觀(guān)要件。當(dāng)事人違約有多種原因，但因不可抗力、對(duì)方違約等引起違約，當(dāng)事人不能承擔(dān)違約責(zé)任。只有因違約當(dāng)事人的原因造成違約責(zé)任，違約當(dāng)事人才要承擔(dān)違約責(zé)任，主觀(guān)上必須要有過(guò)錯(cuò)。茂煉關(guān)于不符合現(xiàn)今的上市標(biāo)準(zhǔn)之說(shuō)很難成立，根據(jù)國(guó)家相關(guān)法律規(guī)定，可轉(zhuǎn)債發(fā)行股票的基本條件，即連續(xù)三年盈利轉(zhuǎn)債即可發(fā)股并上市，茂煉公司已經(jīng)符合債轉(zhuǎn)股條件，其停止申請(qǐng)發(fā)行A股工作的行為即表明了其在主觀(guān)上是故意的，存在過(guò)錯(cuò)。第三，損害事實(shí)。損害事實(shí)指當(dāng)事人違約給對(duì)方造成了財(cái)產(chǎn)上的損害和其他不利的后果。從權(quán)利角度而言，只要有違約行為，合同債權(quán)人的權(quán)利就無(wú)法實(shí)現(xiàn)或不能全部實(shí)現(xiàn)，其損失即已發(fā)生。若茂煉公司在到期日按照7月8日的公告執(zhí)行對(duì)可轉(zhuǎn)債的全部贖回，這一贖回將造成投資者，特別是在二級(jí)市場(chǎng)買(mǎi)入的投資者的經(jīng)濟(jì)損失。第四，茂煉終止A股上市的行為和持債人的損失之間存在著因果關(guān)系。從這個(gè)角度來(lái)看，茂煉公司在發(fā)行可轉(zhuǎn)債的募集說(shuō)明書(shū)中沒(méi)有提到如果未能完成上市對(duì)轉(zhuǎn)債的處理方法，而今卻提出這一強(qiáng)制贖回條款，是單方面修改投資合同的行為。在未征求投資者意見(jiàn)的情況下，就提出強(qiáng)制贖回，是明顯違反合同法規(guī)定的。
他認(rèn)為茂煉公司中止上市申請(qǐng)并全部贖回其可轉(zhuǎn)債的行為，從以上任何一個(gè)角度看，都存在違約的法律問(wèn)題。
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