本報記者 辛紅

　　從今年4月以來，民生證券業(yè)務(wù)停滯已有7個多月了。

　　因為是我國第一家民營券商，民生證券的一舉一動備受關(guān)注。日前，中國證監(jiān)會一紙文件似乎要將7個多月來股東之間的矛盾來一個快刀斬亂麻。快刀果真斬得了亂麻嗎？

　　民生證券危機(jī)

　　民生證券的前身是黃河證券，鄭州的一家地方性券商。去年年初，公司增資擴(kuò)股，資本金由1億元增加到12.8億元，成了一家綜合類券商，業(yè)務(wù)范圍也隨之?dāng)U大。

　　增資擴(kuò)股時，由于中國泛海控股有限公司出資2.4億元，占注冊資本的18.716%，成了第一大股東。今年年初，中國泛海及其關(guān)聯(lián)企業(yè)又協(xié)議收購另外四家股東股權(quán)，控股民生證券比例達(dá)43.695%。

　　按照中國證監(jiān)會《關(guān)于進(jìn)一步加強(qiáng)證券公司監(jiān)管的若干意見》規(guī)定：“單個股東直接或者間接向證券公司投資的總金額不得超過該證券公司注冊資本的百分之二十。”

　　鑒于中國泛海一方面持股嚴(yán)重超標(biāo)，另一方面涉嫌變相抽逃資本金，部分股東于今年四、五月份分別向監(jiān)管部門告發(fā)，并向河南省公安廳報案。

　　證監(jiān)會調(diào)查后，要求6月底前歸還占用資金。7月初，中國泛海歸還了4.1億元。

　　根據(jù)證監(jiān)會《關(guān)于進(jìn)一步加強(qiáng)證券公司監(jiān)管的若干意見》規(guī)定，“證券公司的股東存在虛假出資、抽逃出資、以欺騙手段取得股東資格以及其他重大違法違規(guī)行為的，由中國證監(jiān)會取消其股東資格，并限期轉(zhuǎn)讓其持有的全部股權(quán)。”但至今證監(jiān)會并未作出任何處理。

　　中國泛海成了第一大股東之后，4月28日，在民生證券2002年度股東大會上，公司幾家股東超出董事會定的議題，提出要選新董事會。由于事情倉促，且違背公司章程和股東會議程序，另幾家股東認(rèn)為沒有依法提前通知，侵犯股東知情權(quán)而退席，結(jié)果當(dāng)天選出岳獻(xiàn)春為董事長的“新董事會”。

　　“新董事會”自然得不到原董事會的認(rèn)可。5月12日，“新董事會”來到公司總部所在的北京遠(yuǎn)洋大廈，要求進(jìn)行工作交接，雙方發(fā)生激烈沖突。

　　監(jiān)管部門5次發(fā)文

　　股東矛盾公開之后，監(jiān)管部門就此事處理先后發(fā)出5個文件：

　　5月20日，證監(jiān)會發(fā)出通知書，決定5月21日向民生證券派出現(xiàn)場檢查組。

　　5月26日，證監(jiān)會發(fā)函，要求暫由席春迎、鐘金龍負(fù)責(zé)公司的日常經(jīng)營管理，對公司所有事項及公章使用實行雙人簽字，共同負(fù)責(zé)。

　　6月2日、6月5日北京證管辦兩次發(fā)函，內(nèi)容都是民生證券特殊時期的印鑒管理。6月2日規(guī)定細(xì)到“由公司目前的兩位臨時負(fù)責(zé)人分別指派一人共同保管公司印鑒”，“公司財務(wù)專用章可暫時存放在鄭州”，“共同保管的公司印鑒必須存放在加鎖和指定密碼的保險柜內(nèi)，以防丟失”。6月5日文件的內(nèi)容更具體到，同意誰負(fù)責(zé)保管公司印章，指派誰監(jiān)督執(zhí)行。

　　11月25日，證監(jiān)會下發(fā)監(jiān)管意見函，稱“你公司出現(xiàn)了兩個董事會和兩個經(jīng)營班子并序、股東與股東之間對哪一個董事會和經(jīng)營班子具有合法性存在嚴(yán)重意見分歧、公司各項業(yè)務(wù)不能正常開展的局面”，要求民生證券“于通知下發(fā)之日起十五日內(nèi)，向全體股東發(fā)出召開股東會的通知，于該通知發(fā)出之日起的第十六日在北京召開股東會”，并規(guī)定了當(dāng)日股東會的議題：選舉產(chǎn)生新的董事會，不得中途休會、輟止。

　　證監(jiān)會是否越權(quán)

　　選出新的董事會，證監(jiān)會11月25日文似乎要將根本問題予以解決。事實上，股東們也希望盡快召開股東會解決問題，畢竟，7個多月來，公司損失慘重，但關(guān)鍵是要依法召開，而證監(jiān)會的監(jiān)管是否越權(quán)更成了各方爭議的焦點(diǎn)。

　　焦點(diǎn)之一：證監(jiān)會有沒有權(quán)力規(guī)定召開股東會？

　　部分股東提出，根據(jù)公司法和公司章程規(guī)定，股東會由董事會召集，代表四分之一以上表決權(quán)的股東可以提議召開臨時股東會，董事會應(yīng)在兩個月內(nèi)召開。

　　公司法不僅明確規(guī)定了股東會的召開程序，也明確規(guī)定了董事會的產(chǎn)生程序。董事會選舉產(chǎn)生應(yīng)當(dāng)由股東會表決決定，即若要選舉新的董事會必須先依法召開股東會。

　　部分股東認(rèn)為，證監(jiān)會將整個程序倒置，屬于違法。

　　上海一律師事務(wù)所的律師指出，股東會的召集不應(yīng)該由證監(jiān)會來規(guī)定。證監(jiān)會對股東會的時間、議題、議事程序等具體內(nèi)容作出規(guī)定，是越權(quán)行為。而且合法的董事會只有一個，證監(jiān)會既然下文召集股東會，已經(jīng)說明不認(rèn)可4月28日成立的“新董事會”，即便要改選董事會，完全可以依法進(jìn)行。

　　焦點(diǎn)之二：證監(jiān)會該如何依法監(jiān)管并依法保證企業(yè)自主權(quán)？

　　證監(jiān)會是國務(wù)院直屬事業(yè)單位，按照證券法的授權(quán)，對證券市場的監(jiān)督管理有依法制定有關(guān)規(guī)章、規(guī)則，依法對證券發(fā)行人、上市公司、證券公司等進(jìn)行監(jiān)督管理等8項職責(zé)。

　　雖然證監(jiān)會認(rèn)為民生證券處于特殊時期，但什么是特殊時期，特殊時期證監(jiān)會的監(jiān)管權(quán)限有哪些，法律并沒有特別授權(quán)。

　　業(yè)內(nèi)人士認(rèn)為，股東之間有不同的利益訴求本是正常，但一要有規(guī)則，二要有救濟(jì)渠道。不論是規(guī)則還是救濟(jì)渠道，我國的法律法規(guī)都很明確，而且通常大股東進(jìn)董事會，小股東進(jìn)監(jiān)事會，以此形成權(quán)力的制衡，但現(xiàn)在證監(jiān)會文件要求只選舉董事會，不選舉監(jiān)事會，中小股東因此失去救濟(jì)渠道，權(quán)力失衡，大股東更可以為所欲為。

　　更為重要的是，部分股東認(rèn)為，由誰召集董事會并不重要，關(guān)鍵是這是公司自己的權(quán)力，證監(jiān)會可以要求公司改善現(xiàn)狀，提出監(jiān)管意見，但具體的措施應(yīng)由公司自行決定。

　　專家：監(jiān)管部門要準(zhǔn)確定位

　　雖然是國務(wù)院直屬事業(yè)單位，但證監(jiān)會實際是行使監(jiān)督管理職能的行政機(jī)關(guān)，我國著名行政法專家、北京大學(xué)姜明安教授認(rèn)為，證券法規(guī)定證監(jiān)會的8項職責(zé)可分為4類，即制定規(guī)章規(guī)則；進(jìn)行行政審批、行政許可；監(jiān)督檢查有無違法違規(guī)行為；對違法違規(guī)行為進(jìn)行處罰處理。

　　他強(qiáng)調(diào)，證監(jiān)會要準(zhǔn)確定位，要把計劃經(jīng)濟(jì)時期的主管職能與監(jiān)管職能區(qū)別開來。主管是生產(chǎn)什么產(chǎn)品、怎么交易等，事無巨細(xì)，都管，現(xiàn)在我們國家70%以上這樣的主管機(jī)關(guān)都撤了，而監(jiān)管是間接的。

　　而政府部門要正確行使監(jiān)督管理職能，依法行政，姜教授認(rèn)為，首先要轉(zhuǎn)變觀念，擺正三個關(guān)系：一是政府與相對人的關(guān)系，政府不是直接上司，與相對人沒有隸屬關(guān)系，只能對相對人行為是否合法進(jìn)行管理，不能管理相對人內(nèi)部事務(wù)；二是政府與社會的關(guān)系，政府職能不是壟斷，而要更多向社會轉(zhuǎn)移；三是政府權(quán)力與司法的關(guān)系，不是所有的矛盾都能由政府處理，政府是有限政府。

　　其次，政府部門對依法行政要有深入的理解。依法行政有三個原則，首先是要依據(jù)法定職權(quán)，有法律規(guī)定的職權(quán)政府部門才可以行使，沒有規(guī)定的不能行使。他說，行政機(jī)關(guān)可以進(jìn)行行政指導(dǎo)，但不是強(qiáng)制性的，而且行政指導(dǎo)不僅必須在法定職權(quán)范圍內(nèi)，還要有合理性，不能濫用政府信用。第二，要遵守法律規(guī)定的行為規(guī)范。行政機(jī)關(guān)遵守的不是一個法律，而是包括民法通則、公司法等在內(nèi)的法律體系。第三是要嚴(yán)格遵守法定程序。

　　不難預(yù)料的結(jié)局

　　按照證監(jiān)會規(guī)定，12月27日必須選出董事會。12月11日，中國泛海等6家股東發(fā)出通知召集股東會。12月22日，上海一律師事務(wù)所律師經(jīng)另外4家股東授權(quán)，發(fā)表聲明：中國泛海等單位擅自召集股東會違反公司法和公司章程，該臨時股東會會議形成的任何決議均屬無效。

　　不難預(yù)計，屆時要么和以前一樣，甚至發(fā)生較之從前更為嚴(yán)重的暴力沖突，要么證監(jiān)會將自己置于更為被動的境地：不管不行，管又越權(quán)。

　　由于證監(jiān)會規(guī)定文件由兩人“雙簽”，這兩個代表不同利益的臨時負(fù)責(zé)人，一方同意的，另一方往往不同意，結(jié)果公司業(yè)務(wù)停滯，聲譽(yù)下降，至今虧損3億元。

　　本意是防范風(fēng)險，盡快使公司正規(guī)化，但違反規(guī)則的并沒有加大違規(guī)的成本，目前一切法律法規(guī)規(guī)章都成擺設(shè)的局面，該由誰承擔(dān)責(zé)任？更讓人憂心的是沒有程序的嚴(yán)格遵守，實體的公平會實現(xiàn)嗎？