7月13日，上市公司�漇T樺林通過司法拍賣，將占公司總股本44.43%的國有法人股轉(zhuǎn)讓給新加坡佳通輪胎(中國)投資有限公司。此事讓人想到一個(gè)月前南京新百國有股權(quán)拍賣被證監(jiān)會(huì)叫停的不同待遇。上市公司國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓到底應(yīng)以什么樣的方式進(jìn)行？市場(chǎng)各方試圖用各種方式試探不甚明了的法律規(guī)范，同時(shí)更期待明確的法規(guī)出臺(tái)。

　　不同的轉(zhuǎn)讓不同的結(jié)果

　　據(jù)了解，�漇T樺林拍賣的1.5107億股國有法人股，是原持有人樺林集團(tuán)于1999年8月為其在中信實(shí)業(yè)銀行9541.8578萬元的貸款提供的質(zhì)押擔(dān)保，2001年，樺林集團(tuán)由于未按約償還到期借款本息，被中信實(shí)業(yè)銀行提起訴訟至北京市二中院。判決生效后，樺林集團(tuán)因未能主動(dòng)履約而于2001年11月14日被中信實(shí)業(yè)銀行申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行。而此時(shí)樺林集團(tuán)控股的樺林輪胎已連續(xù)兩年虧損，如再不重組贏利，將面臨退市危險(xiǎn)，同時(shí)公司還面臨著1.3萬余名職工和5萬余職工家屬的安置問題。在法院規(guī)定的一個(gè)月期限內(nèi)樺林集團(tuán)未能通過協(xié)議轉(zhuǎn)讓等方式處理這部分股權(quán)，北京市二中院在委托評(píng)估后于2003年6月5日根據(jù)雙方當(dāng)事人的選擇，委托北京瑞平拍賣行有限公司對(duì)該股權(quán)進(jìn)行拍賣。據(jù)北京市二中院介紹，此次佳通競(jìng)得�漇T樺林控股權(quán)，是外資企業(yè)成功競(jìng)購中國國有法人股的第一例。

　　一個(gè)月前的6月13日，上市公司南京新百發(fā)布提示性公告稱，經(jīng)與南京市政府有關(guān)部門溝通獲悉，南京市國有資產(chǎn)經(jīng)營控股有限公司持有該公司的56382626股國有股份(占公司總股本24.49%，為公司第一大股東)，將于6月17日在南京市產(chǎn)權(quán)交易中心掛牌轉(zhuǎn)讓。市場(chǎng)對(duì)此報(bào)以熱烈的回應(yīng)，6月13日當(dāng)天，南京新百股價(jià)上漲2.99%，雙休之后的16日，更是達(dá)到“非典”風(fēng)波以來的最高股價(jià)。而在6月16日下午，中國證監(jiān)會(huì)通過其駐寧特派辦下發(fā)“關(guān)于規(guī)范你公司國有股股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為的通知”的118號(hào)文，叫停其國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓。17日，新百股價(jià)應(yīng)聲而落，并持續(xù)下滑。

　　對(duì)于兩家上市公司國有股轉(zhuǎn)讓的不同待遇，北京大成律師事務(wù)所的徐永前律師表示，這是由于�漇T樺林與南京新百國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓的方式不同造成的。前者是通過司法拍賣，后者是要在地方產(chǎn)權(quán)交易所拍賣。樺林的國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓已進(jìn)入司法強(qiáng)制階段，而且有法院的監(jiān)督。根據(jù)目前證監(jiān)會(huì)等有關(guān)部門關(guān)于上市公司國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓的法規(guī)和政策，�漇T樺林轉(zhuǎn)讓國有股權(quán)是沒有法律障礙的。而南京新百通過當(dāng)?shù)禺a(chǎn)權(quán)交易所轉(zhuǎn)讓國有股權(quán)，則確實(shí)是與現(xiàn)有的有關(guān)法規(guī)和政策相抵觸。根據(jù)《公司法》、《證券法》以及中國證監(jiān)會(huì)的有關(guān)規(guī)定，上市公司股東轉(zhuǎn)讓其股權(quán)，必須在證券交易所進(jìn)行，經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)設(shè)立的證券交易所，是上市公司轉(zhuǎn)讓股權(quán)的惟一合法場(chǎng)所。

　　一些業(yè)內(nèi)人士表示，由于沒有明確系統(tǒng)的法律規(guī)范，上市公司國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓難免會(huì)觸到政策和法律的禁區(qū)。上市公司國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓應(yīng)在一系列實(shí)踐中總結(jié)經(jīng)驗(yàn)。

　　轉(zhuǎn)讓實(shí)踐推動(dòng)法制建設(shè)

　　據(jù)記者了解，為規(guī)范上市公司國有股轉(zhuǎn)讓，2001年10月中國證監(jiān)會(huì)發(fā)布了一個(gè)《通知》，強(qiáng)調(diào)上市公司非流通股協(xié)議轉(zhuǎn)讓必須在證券交易所的管理下有序進(jìn)行，并規(guī)定，非流通股轉(zhuǎn)讓或受讓方都必須通過證券公司代理。

　　對(duì)此有關(guān)專家分析認(rèn)為，現(xiàn)有國有股的轉(zhuǎn)讓方式多數(shù)是協(xié)議轉(zhuǎn)讓，效率比較低，交易成本非常大，很容易出現(xiàn)信息不對(duì)稱行為，同時(shí)在交易過程中還容易發(fā)生暗箱操作。但是，也不能單純?yōu)榱斯�開、為了市場(chǎng)化，就將上市公司非流通股拿到公開場(chǎng)所去交易。他們認(rèn)為，如果非流通股都通過南京新百模式得以流通，并進(jìn)一步形成比較完善的地方產(chǎn)權(quán)交易市場(chǎng)，那么很可能在短時(shí)期內(nèi)出現(xiàn)一個(gè)局面：占到整個(gè)滬深股市上市公司股本50%-60%的非流通股，在各地的產(chǎn)權(quán)交易市場(chǎng)自由流通，而且各地的產(chǎn)權(quán)交易市場(chǎng)的模式甚至都可克隆滬深股市。這樣，就在主板之外形成一個(gè)全國性的、競(jìng)爭(zhēng)性的非流通股——不僅包括國有股，還可以有法人股——的交易市場(chǎng)。屆時(shí)，各地產(chǎn)權(quán)交易市場(chǎng)將與滬深股市成鼎足之勢(shì)，滬深股市幾乎沒有繼續(xù)存在的理由。此外，由于產(chǎn)權(quán)交易市場(chǎng)具有政策風(fēng)險(xiǎn)，受讓方需要考慮承擔(dān)企業(yè)債務(wù)和安置職工，受讓方不一定能獲得企業(yè)控制權(quán)等等原因，導(dǎo)致非流通股的價(jià)格將大大低于滬深股市上的流通股價(jià)格。

　　目前，協(xié)議收購仍然是上市公司收購的主要模式。協(xié)議收購有三類，即有償轉(zhuǎn)讓、無償(行政)劃撥和司法裁決。其中，有償轉(zhuǎn)讓被大部分上市公司采用。其次是無償劃撥，屬于此方式的迄今只有長(zhǎng)風(fēng)特電、南方匯通和蘇福馬三家公司。采用這種方式的前提是上市公司的股權(quán)是在國有股東之間轉(zhuǎn)讓。所謂“司法裁決”，是指司法機(jī)關(guān)按法律程序?qū)�股�?quán)實(shí)行強(qiáng)制劃轉(zhuǎn)，如望春花；此外，還有公開拍賣。當(dāng)上市公司的大股東欠債逾期無力償還時(shí)，它所持有的上市公司股權(quán)，就可能將被司法機(jī)關(guān)強(qiáng)制拍賣變現(xiàn)。已經(jīng)采用股權(quán)拍賣方式轉(zhuǎn)讓股權(quán)的公司，有西水股份、ST中華A、ST吉發(fā)等。統(tǒng)計(jì)顯示，2002年股權(quán)轉(zhuǎn)讓達(dá)到創(chuàng)記錄的168家，今年一季度，有42家上市公司控制權(quán)發(fā)生轉(zhuǎn)移。

　　國有股轉(zhuǎn)讓新框架初現(xiàn)

　　一些欲進(jìn)行國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓的上市公司在操作過程中體會(huì)到，目前上市公司非流通股轉(zhuǎn)讓方式實(shí)際上還有許多空白點(diǎn)。為了適應(yīng)市場(chǎng)的發(fā)展，近年來證監(jiān)會(huì)試圖給非流通股轉(zhuǎn)讓一個(gè)出路。但由于牽扯面比較廣，處理起來也相當(dāng)復(fù)雜，因此2001年的《通知》在具體的操作上規(guī)定不詳，與司法部門的有關(guān)規(guī)定也有沖突的地方，實(shí)際上一些規(guī)定并沒有得到執(zhí)行。

　　目前，上市公司國有股轉(zhuǎn)讓審批工作已從財(cái)政部轉(zhuǎn)交到了國資委，國資委主任李榮融前不久強(qiáng)調(diào)指出，當(dāng)前擺在國資委面前的一項(xiàng)重要任務(wù)就是在出售或轉(zhuǎn)讓國有資產(chǎn)時(shí)，保證其透明、公正和合理，防止國有資產(chǎn)流失。作為國有資產(chǎn)出資人代表，國資委要把好三個(gè)關(guān)口，即行為審批、資產(chǎn)定價(jià)和進(jìn)場(chǎng)交易。為此，將著重做好包括推動(dòng)企業(yè)產(chǎn)權(quán)交易市場(chǎng)的建設(shè)等四方面工作，讓市場(chǎng)來對(duì)國有資產(chǎn)進(jìn)行合理定價(jià)，力爭(zhēng)用較短的時(shí)間，將國有產(chǎn)權(quán)交易全部納入市場(chǎng)交易。

　　國資委有關(guān)人士透露，以《企業(yè)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理暫行條例》第23條為核心，《上市公司國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓暫行辦法》目前已經(jīng)形成初稿，經(jīng)內(nèi)部討論后，將征詢財(cái)政部、證監(jiān)會(huì)及其它相關(guān)部委的意見和建議。

　　《企業(yè)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理暫行條例》在具體操作上需要相關(guān)法規(guī)的配套，《上市公司國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓暫行辦法》的制訂正是其中的一項(xiàng)重要內(nèi)容。

　　權(quán)威人士指出，條例使國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)在一定程度上擁有國有資產(chǎn)處置權(quán)，可以更有效地行使出資人代表的職權(quán)。而我國目前尚缺乏關(guān)于上市公司國有股轉(zhuǎn)讓審批程序和期限的完整規(guī)定，《上市公司國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓暫行辦法》的制訂將填補(bǔ)這方面的空白。

　　作者：方家喜