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基金投資者或者說股票投資者是整個(gè)證券市場的支柱和脊梁，所以不管是證券法立法，還是基金法立法，都應(yīng)當(dāng)首先是為了維護(hù)投資者，特別是中小投資者的利益
●王連洲
基金公司的設(shè)立主體范圍以及業(yè)務(wù)經(jīng)營范圍有所擴(kuò)大，不僅限于現(xiàn)在的證券公司，信
托公司，其他符合成立基金管理公司條件的機(jī)構(gòu)，都可以參與設(shè)立基金管理公司
從我本人來說，一開始就參與了基金立法的工作�？赡艽蠹叶剂私猓畛跗鸩莸姆ò该Q叫投資基金法，那么現(xiàn)在提交審議的怎么叫證券投資基金法呢？立法的初衷確實(shí)就是要起草一個(gè)綜合統(tǒng)一的法律，就是說能夠涵蓋證券投資基金、產(chǎn)業(yè)投資基金、風(fēng)險(xiǎn)投資基金。
基金立法為何不統(tǒng)一
為什么當(dāng)時(shí)要起草一個(gè)統(tǒng)一的基金法？第一條理由就是因?yàn)楫?dāng)時(shí)要啟動(dòng)社會(huì)民間資金，投入到急需發(fā)展的產(chǎn)業(yè)、創(chuàng)業(yè)投資當(dāng)中去，促進(jìn)傳統(tǒng)產(chǎn)業(yè)的提升和高科技產(chǎn)業(yè)的發(fā)展。根據(jù)我當(dāng)時(shí)的認(rèn)識(shí)，涵蓋產(chǎn)業(yè)和風(fēng)險(xiǎn)創(chuàng)業(yè)投資基金，為促進(jìn)其發(fā)展提供法律支撐的思想比規(guī)范證券投資基金活動(dòng)的思想還要明確和急切。
第二個(gè)理由，當(dāng)時(shí)要起草基金法，當(dāng)然就脫離不開證券投資基金，因?yàn)樽C券投資畢竟是現(xiàn)實(shí)經(jīng)濟(jì)生活和資本市場中最主要的投資方式之一。同時(shí)還有一個(gè)原因，就是證券法草案在第一次審議稿當(dāng)中，有一章專門是規(guī)定投資基金的，如果保留了這一章，也許就沒有了后來的基金法起草計(jì)劃。事實(shí)上最后通過的證券法沒有投資基金，因此這就給后來起草投資基金法留下了契機(jī)。
從本人來說，對(duì)于基金法調(diào)整范圍的縮窄有沒有遺憾呢？說沒有遺憾不實(shí)際，說有遺憾也沒必要。因?yàn)槿绻勒兆约旱南敕ńy(tǒng)一立法，那么基金法會(huì)因不同的意見碰撞而在短期內(nèi)難以出來。為什么呢？盡管這幾年來主流思路一直是統(tǒng)一立法，理由也相當(dāng)?shù)亩啵罕热缯f不管是產(chǎn)業(yè)投資基金、風(fēng)險(xiǎn)投資基金，還是證券投資基金，總是“基金”的一種形式；都體現(xiàn)著一種專家理財(cái)、組合投資和所有權(quán)、經(jīng)營權(quán)、監(jiān)督保管權(quán)相分離的原則；都具有利益共享、風(fēng)險(xiǎn)共擔(dān)等大體上的共性。所以有的專家學(xué)者還是贊同統(tǒng)一立法。另外，如果不統(tǒng)一立法，而是分別立法，不僅增加立法的社會(huì)成本，而且難以避免各個(gè)部門起草法律案造成法與法之間的矛盾和沖突等弊端。
但是有必要讓大家在此了解一個(gè)情況，就是始終有一種相反的認(rèn)識(shí)和意見，就是認(rèn)為證券投資基金與產(chǎn)業(yè)和創(chuàng)業(yè)投資基金在融資對(duì)象和方式、運(yùn)作機(jī)制和特點(diǎn)、投資方向和目標(biāo)以及政府干預(yù)程度等等，都不相同。特別是董輔?教授，一開始就明確的表明了自己的觀點(diǎn)：證券投資基金與產(chǎn)業(yè)、創(chuàng)業(yè)投資基金除了維護(hù)投資者的利益是共同的，其他沒有什么共同點(diǎn)，不容易規(guī)范在一部法律中。盡管這方面的意見和理由，在現(xiàn)在看來是那樣的符合實(shí)際和有其預(yù)見性，但是常識(shí)告訴我們，就是再正確并富有真理性的意見和建議，在已經(jīng)占據(jù)主導(dǎo)地位的主流意識(shí)面前，也無濟(jì)于事，很難勝出。一旦一種思路占了主流地位和上風(fēng)，并固執(zhí)起來，哪怕再有什么反對(duì)意見，也是可聽可不聽。正因?yàn)槿绱�，歷經(jīng)3三年多的時(shí)間，反復(fù)征求意見、反復(fù)修改，始終沒有離開統(tǒng)一立法的主流思路。這種情況一直延續(xù)到今年2月份，基于加速基金立法進(jìn)程的考慮，才有所扭轉(zhuǎn)。
基金投資可多元化
第二個(gè)問題，基金法如果出臺(tái)，能夠?qū)φ麄�(gè)基金行業(yè)有哪些促動(dòng)，有哪些正面作用。
首先，是為基金的發(fā)展創(chuàng)造了廣泛的選擇空間。表現(xiàn)之一是為公司制或者公司型基金的存在和發(fā)展提供了法律依據(jù)，作出了原則規(guī)定。表現(xiàn)之二就是，基金公司的設(shè)立主體范圍以及業(yè)務(wù)經(jīng)營范圍有所擴(kuò)大，不僅限于現(xiàn)在的證券公司，信托公司，其他符合成立基金管理公司條件的機(jī)構(gòu)，都可以參與設(shè)立基金管理公司。
基金管理公司不僅可以設(shè)立基金、管理基金，而且可以經(jīng)銷基金和受托管理資產(chǎn)。
其次，基金法的出臺(tái)將進(jìn)一步推動(dòng)和規(guī)范基金業(yè)的發(fā)展�，F(xiàn)行的基金管理辦法當(dāng)中，在投資運(yùn)作上作出了一些不適當(dāng)?shù)囊?guī)定，比如說收益的90%必須以現(xiàn)金分紅、每個(gè)參與發(fā)起人必須購買其設(shè)立基金的5%，這些規(guī)定現(xiàn)在看來，實(shí)施起來都存在不少的困難，行不通。如果一個(gè)發(fā)起人，發(fā)起一個(gè)基金就拿出自有資金的5%，他發(fā)起20只基金，就用光了全部資本金，那怎么可行呢？這些不太符合實(shí)際的規(guī)定，在基金法草案當(dāng)中都避免了，取消了其運(yùn)作上的某些具體限制。但是，基金投資的方向必須保證投資目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)，不低于總資產(chǎn)的80%要投在基金名稱所體現(xiàn)的投資標(biāo)的和方向。
第三，強(qiáng)調(diào)了基金資產(chǎn)的獨(dú)立性，以切實(shí)保護(hù)基金投資者的利益。在基金管理辦法中也涉及到了這個(gè)問題，但是基金的這種獨(dú)立性必須由法律來規(guī)定，才有法律效力。因?yàn)榛鸬莫?dú)立性涉及到基金當(dāng)事人的債權(quán)人追溯權(quán)益問題。為了維護(hù)基金投資者的利益，也為了維護(hù)基金運(yùn)作的穩(wěn)定，法案強(qiáng)調(diào)了基金資產(chǎn)獨(dú)立于基金管理人和托管人的自有資產(chǎn)；基金的債權(quán)與非基金的債務(wù)不得互相抵消；基金管理人、基金托管人解散、被依法撤銷和被依法破產(chǎn)，基金資產(chǎn)不是基金管理人和托管人的清算財(cái)產(chǎn)。這個(gè)獨(dú)立性從何而來的呢？是從信托資產(chǎn)的獨(dú)立性演繹而來。就是說基金當(dāng)事人他們之間的法律關(guān)系類似于信托法當(dāng)中的當(dāng)事人的關(guān)系。大家從信托法中看到，信托資產(chǎn)是獨(dú)立的，委托人的財(cái)產(chǎn)只要信托出去，這個(gè)財(cái)產(chǎn)不再是委托人的財(cái)產(chǎn)，也不是受托人的財(cái)產(chǎn)，也不是受益人的財(cái)產(chǎn)。信托財(cái)產(chǎn)具有獨(dú)立性和封閉性。在一般情況下，受托人和委托人的債權(quán)人，不能對(duì)信托財(cái)產(chǎn)主張權(quán)利。另外，基金資產(chǎn)不能歸為基金管理人和托管人的自有財(cái)產(chǎn)，要單獨(dú)立賬，專門管理。
維護(hù)投資者權(quán)益
關(guān)于維護(hù)基金投資者的權(quán)益問題，這是立法的惟一宗旨。因?yàn)榛鹜顿Y者、股票投資者是整個(gè)證券市場的脊梁和支柱。不管是證券法立法，還是基金法立法，都應(yīng)當(dāng)首先是為了維護(hù)投資者的利益，特別是中小投資者的利益，因?yàn)樗麄兪切畔⒉混`、缺乏專業(yè)知識(shí)的弱勢群體。為了維護(hù)他們的利益，應(yīng)當(dāng)通過立法規(guī)范基金行為。
規(guī)定民事賠償優(yōu)先，也是保護(hù)基金投資者利益的體現(xiàn)。證券法也作出了類似的規(guī)定，但是操作性不大。工作組成員做了很大的努力，但是現(xiàn)在的規(guī)定在操作上還有一定的難度。違反規(guī)定要承擔(dān)相應(yīng)的民事賠償責(zé)任，還要進(jìn)行罰金、罰款，被罰財(cái)產(chǎn)不夠的時(shí)候怎么辦？先進(jìn)行民事賠償。這一句話和證券法的規(guī)定寫法一樣�，F(xiàn)在的問題就是起訴難，因?yàn)樘摷訇愂�，誤導(dǎo)、欺詐，給投資者利益造成了損害，要進(jìn)行起訴，但是沒有辦法提供證據(jù)。怎么辦呢？將來應(yīng)當(dāng)建立集團(tuán)訴訟制度，誰訴訟誰舉證的規(guī)定也應(yīng)當(dāng)適當(dāng)修改。
《國際金融報(bào)》(2002年08月29日第四版)
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