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獨立董事制度曾被認(rèn)為是改善上市公司治理結(jié)構(gòu)，抑制一股獨大現(xiàn)象的靈丹妙藥，但是，在該制度實施過程中，卻屢屢出現(xiàn)獨立董事制度名存實亡的現(xiàn)象，《金周刊》記者深入一線采訪大冶特鋼獨立董事風(fēng)波，探求完善公司治理結(jié)構(gòu)的解決之道。
一篇普普通通的文章，引起了證監(jiān)會的重視。2001年12月13日，中國證監(jiān)會要求武漢證管辦上市公司監(jiān)管處將詢問調(diào)查函發(fā)至大冶特鋼，要求大冶特鋼針對媒體質(zhì)疑的關(guān)聯(lián)交易 公告及獨立董事是花瓶的問題做出書面解釋。
關(guān)聯(lián)交易引發(fā)質(zhì)疑
獨董喊冤
中介機(jī)構(gòu)出具聲明
三月的武漢大學(xué)，春光明媚。而此時記者面前大冶特鋼的兩位獨立董事——武漢大學(xué)商學(xué)院教授余杭、中南財經(jīng)政法大學(xué)教授彭星閭卻有些無奈。
事情起因于一篇報道對于大冶特鋼的指責(zé)，該文指出大冶特鋼在關(guān)聯(lián)交易公告中有兩點應(yīng)該披露而未披露的信息問題(兩關(guān)聯(lián)交易項目為：鐵水紅送熱裝節(jié)能技改工程和2號合金金鋼鑄機(jī)在建工程)。同時對大冶特鋼的關(guān)聯(lián)交易公告和獨立董事表態(tài)，早于獨立財務(wù)顧問出具的報告提出質(zhì)疑。
隨后，武漢證管辦對兩位獨立董事進(jìn)行詢問。與此同時，大冶特鋼的相關(guān)中介機(jī)構(gòu)對此事出具情況說明書。
1月17日，湖北首義律師事務(wù)所出具的一份《情況說明》稱：
冶鋼集團(tuán)有限公司已向大冶特鋼股份有限公司承諾，該集團(tuán)公司對本次關(guān)聯(lián)交易的標(biāo)的擁有完整的產(chǎn)權(quán)，沒有在交易標(biāo)的上設(shè)定抵押或者鑒定影響交易標(biāo)的的所有權(quán)和使用權(quán)的獨立性及完整性的合同、協(xié)議、承諾，也未因上述標(biāo)的而涉及訴訟、仲裁事項，上述內(nèi)容已經(jīng)體現(xiàn)在交易雙方簽訂的《資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓協(xié)議書》中。
同日，武漢國咨民和資產(chǎn)評估有限公司也出具了《情況調(diào)查說明》稱：公司獨立董事在評估機(jī)構(gòu)和公司有關(guān)人員陪同下，又對鐵水紅送熱裝節(jié)能技改工程和二號連鑄機(jī)在建工程現(xiàn)場進(jìn)行了認(rèn)真的調(diào)研工作，并就已完工且開始生產(chǎn)的鐵水紅送熱裝節(jié)能技改工程的有關(guān)情況向兩項工程領(lǐng)導(dǎo)和職工進(jìn)行仔細(xì)的詢問。并指出，公司召開董事會時，獨立董事特意邀請評估機(jī)構(gòu)、法律事務(wù)所等中介機(jī)構(gòu)參加，并且在會上就評估報告的一些關(guān)鍵問題進(jìn)行了詢問。
“但是，通過媒體文章所反映出來的是我們對工作并沒有盡到責(zé)任，這讓我們感到很氣憤，因為這并不是事實。對于大冶特鋼兩個項目的判斷依據(jù)是經(jīng)過論證并與相關(guān)中介機(jī)構(gòu)多次探討，最后我們才表態(tài)。”彭星閭說。
信息披露獨董不明
銜接疏忽
程序無誤仍屬正常
3月8日下午，大冶特鋼董秘王平國先生在接受記者采訪時語出驚人：“獨立董事沒有責(zé)任、上市公司也沒有責(zé)任。”那么問題到底出在了哪個環(huán)節(jié)？
“這是有一些概念性的錯誤，以及對《上市公司獨立董事制度指導(dǎo)意見》的理解不同而造成的。同時，那篇文章的提法也的確有問題。”王說。
根據(jù)《關(guān)于在上市公司建立獨立董事制度的指導(dǎo)意見》(簡稱指導(dǎo)意見)第六條(4)規(guī)定：上市公司的股東、實際控制人及其關(guān)聯(lián)企業(yè)對上市公司現(xiàn)有或新發(fā)生的總額高于300萬元或高于上市公司最近經(jīng)審計凈資產(chǎn)值的5%的借款或其他資金往來，以及公司是否采取有效措施回收欠款；獨立董事應(yīng)當(dāng)對上述事項向董事會或股東大會發(fā)表獨立意見。
2001年11月15日，兩位獨立董事公布了大冶特鋼上述兩項目關(guān)聯(lián)交易公告。上述兩項目資產(chǎn)遠(yuǎn)高于300萬元，根據(jù)《指導(dǎo)意見》規(guī)定，“獨立董事作出判斷前，可以聘請中介機(jī)構(gòu)出具獨立財務(wù)顧問報告，作為其判斷的依據(jù)。”
但是，由于這兩個項目經(jīng)過了充分的考證，并且與上述中介機(jī)構(gòu)進(jìn)行了多次咨詢、交流、論證，因此獨立董事并沒有再聘請其他中介機(jī)構(gòu)。正是在這個前提下，11月15日的獨立董事聲明得以出爐。
但是隨后，大冶特鋼12月6日又公布了獨立財務(wù)顧問報告，又恰是這一報告成了導(dǎo)火索。余杭說：“上市公司出具獨立財務(wù)顧問報告的事情我們不知道，而且事先也沒跟我們討論過。實際上，如果要出具獨立財務(wù)顧問報告也應(yīng)該給我們審閱或由我們找中介機(jī)構(gòu)，而不是由他們自己去找。這樣一來，實際上屬于信息披露的問題，跟我們毫不相關(guān)。而且規(guī)定上只是說‘可以聘請’，經(jīng)過考證后我們也可以不聘請，這樣做也并不是不合法的。”
董秘王平國也證實了這一做法：“我們與獨立董事之間沒有及時溝通，在這個環(huán)節(jié)上出現(xiàn)了一個疏忽。”
針對文章提出的大冶特鋼僅披露新增利潤隱瞞新增銷售收入的情況，王平國說：“根據(jù)深交所規(guī)定，上市公司公告披露利潤是允許的，而沒有硬性規(guī)定必須披露銷售情況，因此這也是符合規(guī)定的。”
“經(jīng)過考證之后，我們認(rèn)為這個價格是很公允的，不存在損害投資者利益。對其關(guān)聯(lián)交易、債權(quán)等相關(guān)問題進(jìn)行了嚴(yán)格的調(diào)研，并且還有法律專家出具的相關(guān)證明。在開董事會期間，與中介機(jī)構(gòu)多次進(jìn)行了論證，在此基礎(chǔ)上我們才表態(tài)。”余杭說。
由于沒有嚴(yán)格的規(guī)定，是獨立董事先表態(tài)還是獨立財務(wù)顧問報告要先公告，因此存在的時間差上有些令人費解。
而董秘王平國的話也頗有道理：“其實獨立董事表態(tài)先于獨立財務(wù)顧問報告出爐是沒有錯的，如果我們不按規(guī)定和順序進(jìn)行，深交所也不會同意。這表明我們在程序上沒有錯誤，文章對于獨立董事的指責(zé)是沒有道理的。至少也應(yīng)該向公司核實情況，或者向其他中介機(jī)構(gòu)包括獨立董事本人核實，之后再做出判斷才是正確的。”
2002年1月29日，大冶特鋼董事會在收到武漢證管辦的傳真及當(dāng)面詢問之后，將一份《大冶特鋼股份有限公司獨立董事在受讓資產(chǎn)的重大關(guān)聯(lián)交易中履行職責(zé)的情況》遞交武漢證管辦。
3月12日，大冶特鋼副董事長汪鑒文對此事又發(fā)表了看法。這件事情發(fā)生后，對獨立董事產(chǎn)生了一些影響，我們也協(xié)助武漢證管辦做了詢問。而且，中介機(jī)構(gòu)對獨立董事的工作也是非常認(rèn)可的并出具相關(guān)材料，董事會對獨立董事的工作也給予很高的評價。”
市場亟待獨董人才
作用彰顯
指導(dǎo)意見有待細(xì)化
事實上，獨立董事的作用已經(jīng)越來越受到投資者的關(guān)注。
此前，康賽集團(tuán)獨立董事被免職等現(xiàn)象并沒有引起太大的影響，但隨著去年8月份證監(jiān)會將獨立董事納入章程以來，獨立董事的作用在逐漸升溫。
去年10月份，鄭百文獨立董事被處罰可以說是首開獨立董事設(shè)立以來的先河。
“但是，這兩種情況的意義是不一樣的。”一位金融學(xué)博士指出，“獨立董事制度在沒有出臺以前，雖然有些公司設(shè)立了獨立董事，但因為無法可依很不規(guī)范，而《指導(dǎo)意見》出臺以后，上市公司有章可循，將進(jìn)入循序漸進(jìn)的良性軌道。大冶特鋼的事件，表明獨立董事的作用已經(jīng)得到了投資者的關(guān)注。但所不同的是，哪些是獨立董事應(yīng)盡的職責(zé)，哪些是董秘應(yīng)盡的職責(zé)，投資者對獨立董事的職責(zé)可能還存在一些誤區(qū)，否則極容易混淆。”
一位證監(jiān)會人士對此發(fā)表看法指出，對于獨立董事這個新生事物，應(yīng)該更多從積極方面來倡導(dǎo)。從長遠(yuǎn)看，獨立董事將會起到越來越重要的作用。另一方面，一些模糊的認(rèn)識容易對獨立董事產(chǎn)生誤解，董秘與獨立董事之間的緊密合作性也是很重要的。其實大冶特鋼這件事本身，就是很好的一個例子，因為的確存在著上市公司與獨立董事之間溝通不夠及時的情況，否則也就不會出現(xiàn)質(zhì)疑獨立董事的事情發(fā)生。作為獨立董事，尤其是知名學(xué)者肯定要維護(hù)自己的名譽，如果由于上市公司與獨立董事之間銜接不到位而導(dǎo)致信息披露存在差異，則訴諸法律的事情都將有可能發(fā)生。
盡管證監(jiān)會已經(jīng)舉辦過獨立董事培訓(xùn)班并做出系統(tǒng)培訓(xùn)，但對于上千家上市公司而言這仍是杯水車薪，目前的獨立董事還遠(yuǎn)遠(yuǎn)不能滿足上市公司的需要，仍然存在著很大的空間。不僅如此，獨立董事與上市公司也確實存在著一些問題。比如有的上市公司并沒有真正重視獨立董事，也忽略其作用，因而公司運作的時候有一些內(nèi)部情況并沒有及時準(zhǔn)確告知獨立董事，這當(dāng)然影響?yīng)毩⒍碌臎Q策。而做為獨立董事來講，個人的力量是不足以與公司相抗衡的——公司的利益仍然是第一位的。
中央財經(jīng)大學(xué)金融證券研究所所長賀強(qiáng)對記者說：“現(xiàn)行的獨立董事指導(dǎo)意見還應(yīng)該進(jìn)一步細(xì)化，應(yīng)該進(jìn)一步強(qiáng)調(diào)公司管理層將信息如實、準(zhǔn)確與獨立董事進(jìn)行交流，以協(xié)助獨立董事正確行使職責(zé)。”
實際上市場上急需設(shè)立獨立董事人才協(xié)會和人才庫，這兩種方式更有助于獨立董事規(guī)范化運作。賀強(qiáng)認(rèn)為，獨董人才協(xié)會的作用，是把合格的獨立董事推向市場而形成獨立董事人才市場(庫)，這也是一種完全市場化的行為。協(xié)會可以根據(jù)公司的情況委派，獨立董事有一定的申訴權(quán)。在薪酬的問題上，協(xié)會應(yīng)該采取統(tǒng)一的方式，或允許有一個浮動的比率，只有這樣也才能做到更加公正、透明，獨立董事發(fā)所揮的作用也會越來越大。
特約撰稿周穎●
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