楊穎樺 北京報道

　　“律師是神圣之門，又是地獄之門”。憲法起草人胡喬木在全國第一次律師代表大會說過這句話，用在當(dāng)代中國證券律師身上貼切至極。

　　隨著多層次資本市場的鋪開，證券律師作為資本市場“守門人”的作用越顯重要。

　　近日，證監(jiān)會會同司法部發(fā)布的《律師事務(wù)所證券法律業(yè)務(wù)執(zhí)業(yè)規(guī)則(試行)》和《律師事務(wù)所證券投資基金法律業(yè)務(wù)執(zhí)業(yè)細(xì)則(試行)》，對律師從事各類證券法律業(yè)務(wù)應(yīng)當(dāng)遵循的基本執(zhí)業(yè)規(guī)范做出明確、具體的規(guī)定，并將于明年元旦起實行。

　　記者從監(jiān)管層了解到，2011年底前，證監(jiān)會將會同司法部推出發(fā)行融資、并購重組、境外融資、證券公司業(yè)務(wù)、期貨公司業(yè)務(wù)等各項執(zhí)業(yè)細(xì)則。

　　而監(jiān)管層對于證券律師的監(jiān)管行動也開始升級，2007年以來，證監(jiān)會共對9家律師事務(wù)所的23名責(zé)任律師采取不同形式的監(jiān)管措施。

　　獨立查驗成為重中之重

　　律師證券法律業(yè)務(wù)執(zhí)業(yè)規(guī)則出臺的背后，是一個廣闊的市場。

　　證監(jiān)會法律部主任黃煒指出，證券法律業(yè)務(wù)呈現(xiàn)明顯增長勢頭，2009年，共有198家律師事務(wù)所報送1060件法律意見書，分別比2006年增加近20%和51%。

　　然而，這個資本市場與保薦機構(gòu)、會計師事務(wù)所等同樣重要的“把關(guān)人”領(lǐng)域，卻一直缺乏具體細(xì)化的規(guī)則體系。

　　“回顧以往的規(guī)定，仍稍顯宏觀與概括，較少對律師怎樣認(rèn)識自身職責(zé)、如何從事證券業(yè)務(wù)進行指導(dǎo)與規(guī)范。”國浩律師集團事務(wù)所合伙人錢大治律師指出。

　　在此背景下，12月23日，證監(jiān)會、司法部聯(lián)合發(fā)布《律師事務(wù)所證券法律業(yè)務(wù)執(zhí)業(yè)規(guī)則(試行)》和《律師事務(wù)所證券投資基金法律業(yè)務(wù)執(zhí)業(yè)細(xì)則(試行)》。“兩個規(guī)則的正式出臺，標(biāo)志著律師證券法律業(yè)務(wù)執(zhí)業(yè)規(guī)則體系的框架基本形成。”黃煒說。

　　從宏觀到細(xì)化，則是新規(guī)最大特色。

　　黃煒介紹執(zhí)業(yè)規(guī)則體系建設(shè)的總體思路時指出，新規(guī)包括一個基本業(yè)務(wù)規(guī)則和若干個具體業(yè)務(wù)細(xì)則。內(nèi)容分工上，基本業(yè)務(wù)規(guī)則解決“怎么做”的問題，業(yè)務(wù)細(xì)則解決“做什么”的問題，前者側(cè)重方法、程序，后者側(cè)重實體事項。

　　其中，律師的獨立查驗成為重中之重。

　　“《執(zhí)業(yè)規(guī)則》要求律師對于收集證據(jù)材料等事項，應(yīng)當(dāng)親自辦理，不得交由委托人代為辦理；使用委托人提供材料的，應(yīng)當(dāng)對其內(nèi)容、性質(zhì)和效力等進行必要的查驗、分析和判斷。”黃煒指出。

　　此外，查驗方法也得到具化，新規(guī)具體規(guī)定了律師執(zhí)業(yè)要采用查證、面談、書面審查、實地調(diào)查等各種方式，進行核查驗證的工作步驟、操作程序、關(guān)注要點。強化了審查原件、書面留痕、存疑追加查證程序等一整套查驗規(guī)則。

　　比如新規(guī)規(guī)定，待查驗事項只需書面憑證便可證明的，在無法獲得憑證原件加以對照查驗的情況下，律師應(yīng)當(dāng)采用查詢、復(fù)核等方式予以確認(rèn)；待查驗事項沒有書面憑證或者僅有書面憑證不足以證明的，律師應(yīng)當(dāng)采用實地調(diào)查、面談等方式進行查驗，當(dāng)律師采用面談方式進行查驗，應(yīng)當(dāng)制作面談筆錄。談話對象和律師應(yīng)當(dāng)在筆錄上簽名。談話對象拒絕簽名的，應(yīng)在筆錄中注明。

　　IPO并購重組細(xì)則明年出臺

　　2010年末出臺的兩項新規(guī)，僅是律師證券法律業(yè)務(wù)執(zhí)業(yè)規(guī)則體系的開始。

　　黃煒透露，證監(jiān)會將會同司法部加快推進發(fā)行融資、并購重組、境外融資、證券公司業(yè)務(wù)、期貨公司業(yè)務(wù)等各項執(zhí)業(yè)細(xì)則的制定工作，力爭明年底前形成比較完善的執(zhí)業(yè)規(guī)則體系。

　　其中，IPO與再融資業(yè)務(wù)中的律師定位受到監(jiān)管層重視。

　　證監(jiān)會發(fā)行部副主任陸文山透露，下一步，要改變過去將IPO、再融資、公司債的相關(guān)法律業(yè)務(wù)雷同的狀況，突出其法律業(yè)務(wù)品種的不同以及專業(yè)特點，使其在風(fēng)控把握和重點把關(guān)方面更具針對性。

　　其中，證監(jiān)會大力發(fā)展的債券市場有望成為未來律師證券法律業(yè)務(wù)“藍(lán)海”。

　　“股票發(fā)行沒有太多變化，公司債則是千差萬別，可以擔(dān)保可以無擔(dān)保，可以有條款也可以無條款，今年可以是3A的明年則可能是2A+等。而涉及的擔(dān)保無擔(dān)保、是否可贖回、如何托管、債權(quán)人權(quán)益如何保護等問題，都需要律師參與搭建法律的架構(gòu)。因此在這一過程中，債券融資和股權(quán)融資在法律方面的業(yè)務(wù)都要有所區(qū)分。”陸文山說。

　　9家律所23名責(zé)任律師

　　被采取監(jiān)管措施

　　新規(guī)為律師證券法律業(yè)務(wù)劃出一片藍(lán)海之際，也為其設(shè)下嚴(yán)格的監(jiān)管紅線。

　　黃煒指出，根據(jù)證監(jiān)會近幾年對50多家律師事務(wù)所進行現(xiàn)場檢查，及對律師執(zhí)業(yè)日常監(jiān)管中掌握的情況，這些問題有方方面面的表現(xiàn)，包括內(nèi)控制度執(zhí)行不嚴(yán)，流于形式；敬業(yè)精神不足，甚至出現(xiàn)一些“低級”錯誤等，但最突出的還是有少數(shù)執(zhí)業(yè)律師勤勉盡責(zé)不夠，核查驗證的有效性不強；專業(yè)精神不足，法律意見水平不高。

　　其指出，一些律師出具意見所依據(jù)的通過核驗驗證獲取的第一手證據(jù)資料較少，有的甚至僅憑委托人的說明就出具核查結(jié)論。業(yè)務(wù)中也存在執(zhí)業(yè)標(biāo)準(zhǔn)不明確，部分法律意見書缺乏論證分析、流于形式，個別律師執(zhí)業(yè)未能勤勉盡責(zé)、法律意見存在疏漏等問題。

　　在此背景下，監(jiān)管層對于證券律師的監(jiān)管行動開始升級，2007年以來，證監(jiān)會共對9家律師事務(wù)所的23名責(zé)任律師采取不同形式的監(jiān)管措施。

　　而未來，《執(zhí)業(yè)規(guī)則》為監(jiān)管機關(guān)履行監(jiān)管職責(zé)提供依據(jù)后，這種監(jiān)管紅線將會升級。

　　黃煒表示，證監(jiān)會將嚴(yán)格執(zhí)行規(guī)則的要求，切實加大對律師執(zhí)業(yè)的監(jiān)管。對發(fā)現(xiàn)的違規(guī)執(zhí)業(yè)行為，堅決依法采取監(jiān)管措施，情節(jié)嚴(yán)重的，還將依法作出行政處罰。

　　“明年證監(jiān)會對證券市場法律問題處理態(tài)度將更加鮮明，處理也更嚴(yán)肅。”他說。