以信息披露為核心 提高上市公司透明度

　　⊙本報記者 初一

　　《上市公司監(jiān)管條例(征求意見稿)》(以下簡稱條例)一經(jīng)公布，便引起了社會各界的廣泛關(guān)注。正如中國證監(jiān)會在條例起草說明中指出的那樣，條例起草貫穿的一條主線就是提高上市公司透明度，以信息披露為核心實施對上市公司的監(jiān)管。社會各界熱切期待的是，條例的制訂和施行將給投資者一個真實的上市公司。

　　條例解讀

　　上市公司監(jiān)管“基本法”

　　中國證監(jiān)會在條例起草說明中指出，通過實施有效的市場監(jiān)管，促進上市公司不斷提高質(zhì)量和進一步發(fā)展壯大，提高市場的公正性、透明度和效率，降低市場系統(tǒng)風(fēng)險，始終是上市公司監(jiān)管工作的重中之重。證券監(jiān)管部門一直在探索上市公司監(jiān)管的有效途徑，出臺了一系列關(guān)于上市公司監(jiān)管的規(guī)則和規(guī)章，如《上市公司治理準(zhǔn)則》、《上市公司章程指引》、《上市公司股東大會規(guī)則》等等，經(jīng)過十多年的探索和實踐，已逐步形成了一套行之有效的監(jiān)管制度和手段。但上述監(jiān)管制度和手段大多仍停留在部門規(guī)章和監(jiān)管政策層面，在執(zhí)行效力上與公司法、證券法等國家法律之間層級跨度過大，缺乏必要的銜接。

　　實際上，公司法、證券法中只有少數(shù)條款涉及上市公司監(jiān)管，而條例解決了目前上市公司監(jiān)管實踐中存在的難點和突出問題，完善了對上市公司的監(jiān)管手段。用燕京華僑大學(xué)校長華生的話來說，條例可以稱得上是一部上市公司監(jiān)管“基本法”。

　　建立風(fēng)險處置應(yīng)急機制

　　上市公司一旦陷入重大危機，其風(fēng)險不僅僅是給市場帶來震蕩、給投資者帶來損失。為妥善處置這一風(fēng)險，條例第7條規(guī)定，地方各級人民政府承擔(dān)處置本地區(qū)上市公司風(fēng)險的責(zé)任，建立和健全上市公司風(fēng)險處置應(yīng)急機制。條例第92條又規(guī)定，上市公司陷入重大危機、股東大會和董事會不能正常履行職責(zé)、可能對社會穩(wěn)定造成重大影響時，其注冊地省級人民政府可以在一定期限內(nèi)對其組織實施托管。 對上市公司組織實施托管的，應(yīng)當(dāng)成立專門的托管組織，負(fù)責(zé)保障公司財產(chǎn)安全，維護公司日常經(jīng)營管理正常進行，組織召開股東大會，改選公司董事會，依法進行信息披露。

　　地方政府必要時可托管陷入重大危機中的上市公司，此前發(fā)布的《國務(wù)院批轉(zhuǎn)證監(jiān)會關(guān)于提高上市公司質(zhì)量意見的通知》中已有要求，也有實際操作案例。

　　在澳柯瑪大股東資金鏈斷裂事件的處理上，青島市政府就啟動了風(fēng)險處置應(yīng)急機制，并展示了高效的辦事作風(fēng)。2006年4月，在澳柯瑪集團巨額占用上市公司資金事件被披露僅僅4天后，青島市政府就解決澳柯瑪集團有關(guān)問題召開新聞發(fā)布會，宣布調(diào)整澳柯瑪集團及澳柯瑪領(lǐng)導(dǎo)班子，并公布了化解澳柯瑪集團面臨困難的六大措施，其中第一條措施就是由青島市企業(yè)發(fā)展投資有限公司立即對上市公司實施過渡性托管，第二條措施則是由托管企業(yè)先期注入上市公司3億元資金，保證上市公司的正常生產(chǎn)經(jīng)營。

　　董監(jiān)事實行差額選舉

　　新公司法規(guī)定，股東大會選舉董事、監(jiān)事，可以實行累積投票制。條例對此進一步作出了強制性規(guī)定。條例第15條規(guī)定，上市公司股東大會在選舉或者更換董事或者監(jiān)事時，實行累積投票制。

　　累積投票制，是指股東大會選舉董事或者監(jiān)事時，每一股份擁有與應(yīng)選董事或者監(jiān)事人數(shù)相同的表決權(quán)，股東擁有的表決權(quán)可以集中使用。這樣可以確保小股東集中選舉一人或若干人，擁有自己的代言人。而如果不實行累積投票制，只要大股東擁有超過半數(shù)的表決權(quán)，就可以完全左右董監(jiān)事選舉。累積投票制的直接目的，就在于防止控股股東完全操縱選舉，矯正“一股一票”表決權(quán)制度存在的弊端，小股東的利益就能得到反映。

　　為配合累積投票制的推行，條例還進一步要求上市公司董監(jiān)事選舉實行差額選舉。條例第15條第2款規(guī)定，按照前款規(guī)定選舉董事或者監(jiān)事的，董事或者監(jiān)事的候選人數(shù)應(yīng)當(dāng)多于應(yīng)選出人數(shù)，并以所得選票代表表決權(quán)較多者當(dāng)選。

　　但是，目前還有相當(dāng)一部分上市公司在選舉董監(jiān)事時仍采用等額選舉，與條例的要求存在差距。這點需要引起相關(guān)公司的高度注意，因為按照條例的規(guī)定，未按照規(guī)定實行累積投票制的，將承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。條例第96條規(guī)定，上市公司有此種情形的，由中國證監(jiān)會責(zé)令改正，給予警告，單處或者并處30萬元以上60萬元以下的罰款；對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他責(zé)任人員給予警告，并處以3萬元以上30萬元以下的罰款。

　　股權(quán)激勵違規(guī) 股東有權(quán)起訴

　　根據(jù)條例的規(guī)定，上市公司違規(guī)實行股權(quán)激勵的，上市公司的股東不管持股多少，都有權(quán)為了公司利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。

　　條例第25條規(guī)定，上市公司具有下列情形之一的，不得實行股權(quán)激勵：最近一個會計年度財務(wù)會計報告被注冊會計師出具否定意見或者無法表示意見的審計報告；最近12個月內(nèi)因重大違法違規(guī)行為被中國證監(jiān)會予以行政處罰；中國證監(jiān)會認(rèn)定的其他情形。

　　條例第26條規(guī)定，具有下列情形之一的人員，上市公司不得對其實行股權(quán)激勵：最近三年內(nèi)被中國證監(jiān)會或證券交易所通報批評、公開譴責(zé)、宣布為不適當(dāng)人選或?qū)嵤┦袌鼋�入；最近三年�?nèi)因重大違法違規(guī)行為被中國證監(jiān)會予以行政處罰；公司法規(guī)定的不得擔(dān)任公司董事、監(jiān)事、高級管理人員情形；上市公司不得對其獨立董事實行股權(quán)激勵。

　　條例第26條進一步規(guī)定，上市公司違反前條和前兩款規(guī)定實行股權(quán)激勵，或者受激勵人員采用欺詐或者其他非法方式獲得股權(quán)激勵的，受激勵人員由股權(quán)激勵計劃所得全部收益歸上市公司所有，公司董事會應(yīng)當(dāng)及時收回其所得收益。公司董事會不按照前款規(guī)定執(zhí)行的，股東有權(quán)要求董事會在30日內(nèi)執(zhí)行。公司董事會未在上述期限內(nèi)執(zhí)行的，股東有權(quán)為了公司利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。

　　證監(jiān)會手握“尚方寶劍”

　　新證券法賦予了中國證監(jiān)會以準(zhǔn)司法權(quán)，《中國證券監(jiān)督管理委員會凍結(jié)、查封實施辦法》對準(zhǔn)司法權(quán)的行使作出了明確的規(guī)定，條例則進一步給了證監(jiān)會依法履行職責(zé)的“尚方寶劍”。

　　條例第86條規(guī)定，中國證監(jiān)會依法履行職責(zé)，發(fā)現(xiàn)證券違法行為涉嫌犯罪的，應(yīng)當(dāng)將案件移送司法機關(guān)處理。 經(jīng)中國證監(jiān)會負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)，中國證監(jiān)會必要時可以采取下列措施：通知公安機關(guān)依法對有關(guān)涉案人員采取口岸查控、報備等方式限制或者阻止其出境；申請司法機關(guān)禁止有關(guān)單位和個人轉(zhuǎn)移、轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)或者對其財產(chǎn)設(shè)定其他權(quán)利。

　　如何監(jiān)管好監(jiān)管者自身，條例也有明確的規(guī)定。條例第95條規(guī)定，從事監(jiān)督管理工作的各有關(guān)機構(gòu)的工作人員有下列情形之一的，依法給予行政處分；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任：違反規(guī)定進行現(xiàn)場檢查、專項核查或者采取其他現(xiàn)場監(jiān)管措施的；違反規(guī)定進行調(diào)查的；違反規(guī)定查詢賬戶、凍結(jié)或者查封的；違反規(guī)定對有關(guān)機構(gòu)和人員實施行政處罰的；濫用職權(quán)、玩忽職守的其他行為。前款規(guī)定的工作人員

　　高管董事不得過半

　　條例對上市公司董事的任職資格作出了細(xì)化的規(guī)定，并第一次對兼任公司高管的董事人數(shù)提出了限制性要求。

　　條例第38條第2款規(guī)定，上市公司中，兼任公司高級管理人員的董事人數(shù)和由職工代表擔(dān)任的董事人數(shù)合計不得超過公司董事總數(shù)的二分之一；最近兩年內(nèi)曾擔(dān)任過公司董事或者高級管理人員的監(jiān)事人數(shù)不得超過公司監(jiān)事總數(shù)的二分之一；公司董事、高級管理人員的配偶和直系親屬不得擔(dān)任公司監(jiān)事。

　　由于我國上市公司誠信體系尚未建立，高管人員的激勵約束機制不健全，董事、監(jiān)事、高管人員不勤勉盡責(zé)甚至弄虛作假，損害上市公司和中小投資者合法權(quán)益的現(xiàn)象時有發(fā)生。 為了強化對上市公司董事、監(jiān)事、高管人員的監(jiān)管，條例規(guī)定對上市公司董事、監(jiān)事、高管人員的任職實施備案管理，并重點細(xì)化了董事、監(jiān)事、高管人員勤勉義務(wù)的內(nèi)容。同時，為保障董秘依法履行職責(zé)，條例本著責(zé)、權(quán)對等的原則，賦予了董秘參加公司相關(guān)會議、查閱會計資料等方面的權(quán)力。