□文 張一驍(中國人民大學財政金融學院金融系) 

　　從歐美成熟市場的經驗和中國股市的現狀來看，只有小股東自我維權意識徹底覺醒，并且學會主動采用法律所賦予的武器，才能真正實現小股東的權益保護

　　《2008年度中國小股東權益保護評價報告》終于面世(見《商務周刊》2009年4月5日第7期)。這是我國第一份由民間完成并正式發表的相關評估報告。報告中大量的調查結果和圖表數據表明，盡管中國股市發展至今已將近20年，但小股東的權益仍然被漠視甚至屢遭侵害，從政府部門到小股東本身對其權益保護的行動也未有實質性突破。“保護了最小投資人的利益，就是保護了所有投資人的利益”，從歐美成熟市場的經驗和中國股市的現狀來看，只有小股東自我維權意識徹底覺醒，并且學會主動采用法律所賦予的武器，才能真正實現小股東的權益保護。

　　小股東應享有的基本權利

　　小股東在享有一般股東權益的同時還享有法律特別賦予的權利。《2008年度中國小股東權益保護評價報告》提出，小股東的基本權益包括知情權、參與決策權和資產收益權三方面：

　　第一、知情權：《公司法》第98條規定：“股東有權查閱公司章程、股東名冊、公司債券存根、股東大會會議記錄、董事會會議決議、監事會會議決議、財務會計報告，對公司的經營提出建議或者質詢。”報告顯示，中國上市公司在小股東知情權部分的得分大大超過了綜合得分，且遙遙領先于其他部分的得分，但其平均分并不算高，僅為63.66。

　　第二、參與決策權：《公司法》第122條規定，上市公司在一年內購買、出售重大資產或者擔保金額超過公司資產總額30%的，應當由股東大會作出決議，并經過出席會議的股東所持表決權的2/3以上通過；與此同時，小股東還享有對公司經營的建議權和質詢權。而報告統計數據顯示，中國上市公司在小股東參與權部分的平均得分僅為36.89，最高分也只有65分。這直接表明，股東特別是小股東的參與權沒有得到公司制度的根本保證和落實。

　　第三、資產收益權：最直接的體現就是股東按照實繳的出資比例分取紅利。目前，我國上市公司主要采取現金紅利和股票紅利兩種方式。報告數據顯示，目前中國上市公司在收益權上的落實情況是小股東權益保護最差的方面。300家上市公司的收益權平均得分僅為28分。與國際成熟市場相比，我國上市公司分紅比率尚存一定差距。從分紅占上市公司凈利潤的比例看，英國、日本和香港的上市公司約拿出40%—50%的利潤用于分紅。我國上市公司發放現金股利占凈利潤的比例近年在30%左右。且發放現金股利的公司比例也僅占全部上市公司的一半左右。

　　在上述基礎上，筆者認為，現行法律所規定的以下三方面權利也對小股東權益保護有著重要意義。首先是累計投票權，即“股東大會選舉董事、監事，可以依照公司章程的規定或者股東大會的決議，實行累積投票制”；其次是委托表決權，即小股東可以通過委托代理人的方式，將分散的表決權通過委托代理人集中行使，在許多公司中就會形成足夠的話語權與大股東進行抗衡；第三是關聯股東的表決回避制度，根據《公司法》規定，股東大會表決時，與所表決事項構成法律上的關聯關系的股東必須回避，由沒有關聯關系的股東來行使表決權。

　　此外，一些成熟市場在小股東權益保護上的其他制度設計也值得我們借鑒。“超級多數”決議原則就是其中之一，而且已經得到一些證券市場發達國家或地區的立法和市場的確認。比如香港《公司收購、合并和股份購回守則》就規定，受要約公司擬通過有關私有化的決議事項時，反對票票數不得超過所有無利害關系的股份投票權的10%。由此，香港證券市場以一個較小的表決比例為支點，利用杠桿作用，大大增加了小股東“參政議政”的機會和份量。同時，也有一些證券市場通過強化控股股東、董事、高管行使表決權和影響公司業務執行時對小股東的信義義務，來保護小股東權益。美國許多州法院已經確認并廣泛適用該信義義務原則，并通過《美國示范公司法》予以確認；德國在1980年代后期也逐步確認了此原則。

　　司法訴訟是小股東維權的直接武器

　　經過股權分置改革，中國證券市場已演變為全流通市場。盡管許多“大小非”要在今后2—3年內才能實現全部流通，但目前IPO發行與上市已從制度上實現了新股全流通，這一巨大轉變為市場健康規范運行奠定了較強的基礎。但在近兩年的后股權分置時代，上市公司控股股東與中小股東的利益矛盾更加凸顯。由于大股東有更強烈的動機利用其資金優勢和信息優勢，以及控制權便利，從事內幕交易和市場操縱行為，并采取各種形式的“利益輸送行為”，侵占中小股東的利益，對小股東的權益保護也面臨更為嚴峻的挑戰。

　　保護小股東權益的方法多種多樣，可以從政府監管、維權機關、公眾輿論等各個方面進行，但法律保護無疑是其中最直接也最有效的一種方式。小股東維權的法律武器之一是通過司法訴訟阻止大股東對公司或小股東利益的侵害，或對已經發生的侵害請求補償。維權訴訟多采取集體訴訟或共同訴訟的形式。2006年1月1日開始實施的新《公司法》，還引進了股東代位訴訟制度，以立法的形式肯定了股東的代位訴權和代位訴訟的合法性。

　　但在實踐中，小股東權利保護的實現仍然障礙重重，因此相關部門有必要在立法、司法、事后救濟等方面加強對其的保護與救濟。

　　首先，應為小股東疏通行使權利的渠道，放松訴訟限制，可成立相關官方權威機構和基金會協助小股東維權，并承擔一定的訴訟費用；

　　其次，完善責任追究機制，對侵害小股東權益者進行民事責任追究，準予依民法上的規則請求大股東承擔返還財產、折價賠償、損失賠償的責任；

　　第三，加強對大股東的監管，運用政治和法律武器削弱大股東的力量，以達到權利的制衡。

　　聯合維權

　　在證券市場，小股東的權益被大股東頻頻侵害而又難以維權的根源在于，小股東所持有的股份數量少、分散且不穩定。盡管“資本多數決原則”建立在投資回報率與風險承擔系統相一致的基礎上，正當運用可以有力地保障公司經營決策的高效運行，但一旦濫用，就會導致損害小股東利益的現象頻發，挫傷了小股東的投資熱情。不少小股東也因為自己所擁有的股份少，無法對股東會決議產生影響，往往選擇放棄參加股東大會和行使自己權利的機會。

　　正如馬克思所說：“我們知道個人是微弱的，但是我們也知道整體就是力量。”在實際操作中，作為弱勢一方，小股東們可以將所有力量聯合在一起，按照法律規范、運用法律程序，發出共同的聲音，與大股東形成抗衡。針對“資本多數決原則”的缺陷，政府部門建立完善的立法、執法、監管體系，保證股東大會的民主決策機制，限制該原則的濫用，也十分重要。此外，隨著小股東自身維權意識的崛起，更多社會力量比如律師、會計師、評估師、公眾媒體等，都加入到小股東權益保護的行列中，承擔起教育和保護投資者的重任，將更加有利于小股東維權時作出理性判斷。

　　總而言之，只有提升以股東主權思想為主流價值觀的和諧股權文化，尊重和保護所有的股東權利，才能促使我國證券市場及上市公司的和諧穩定發展。

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