□上海錦天城律師事務所 王祚君

　　商業銀行前不久被禁止為債券做擔保，包括公司債、項目債，并擴展至其他債券類產品。縱觀我國各種債券類產品，都因為擁有銀行擔保或銀行信用而喪失了作為債券類產品的獨特性，不難發現，我國債券類產品的信用增級手段太單一和對欺詐發債行為的懲罰太寬松。如欲重構債券類產品，就必須再造債券類產品特性，理順法律關系，相對應地完善信用增級手段，并加大處罰發債主體及其相關人員的欺詐行為。

　　債券類產品的特性是建立在發債主體現金流管理的基礎上，而不僅僅依賴于金融產品轉換的現金流或擔保信用。現金流管理主要包括流量來源管理，流量分配管理和流量重置管理。現金流管理就是現金流量償債目標管理，其中，流量來源管理就是償債目標的現實基礎；流量分配管理就是償債目標的實現保證；流量重置管理就是實現償債目標的臨時調節器。

　　在發債的各個環節，應分別建立各種保險制度。在現金流管理過程中，應采取資產保險或一般履約保險。對產生現金流量的資產可要求進行資產保險；對每個產生現金流的業務合同應進行一般履約保險；在流量分配管理中產生的，由發債主體與托管銀行簽訂的《賬戶及資金監管合同》，可由發債主體對該合同進行一般履約保險，但該一般履約險只能在5％－10％之間。

　　創設新的保險產品，包括債券履約險和債券意外險。債券履約保險主要是加強簽約主體簽約合法性的約束，以保證合約的合法履行，同時對現金流在正常振幅條件下所造成的短缺實施先行償付的補救措施。債券意外險：發債主體償債現金流應該是客觀存在的，除人為造假因素外，償債現金流還可能因“天災型”意外因素而損失。因此，還必須設立“債券意外險”，發債主體必須投保債券意外險。當償債現金流發生重大損滅時，履約險不足以實現整個償債目標時，應該啟動“債券意外險”，以維護債券市場穩定發展。

　　應在保險創新試點地區創設專門的保險機構，開設債券履約險。這種專門保險機構可以是合同機構，亦可是法人機構。法人機構可采取股份有限公司上市方法設立，發起人可為八至十家機構。同時，這個合同機構或法人機構可擔任債券市場回購代理機構，以增加其盈利和抗風險能力。應由保險創新試點地區創設一家專業保險機構，開設債券意外險。這一專業保險機構應由國家保險基金先行投資設立。

　　我國現行刑法對欺詐發行債券行為的處罰，最高刑期為三至五年，這顯然是較輕的處罰。為了保證償債目標的實現，促使并維護債券市場的正常健康發展，必須與最高法院協調如何制定加大對欺詐發行債券行為的處罰對策。

　　綜上所述，根據債券特性進行現金流管理，并根據現金流管理中各個階段的客觀情況和要求，創設相應配套的信用增級工具——一般履約險、債券履約險和債券意外險。債券履約險和債券意外險可以創設相應保險機構來專業開展此類保險業務。在引進上述保險制度的同時，理順發債的法律關系，應在定罪處罰方面與最高法院協調，對于虛構發債事實和文件材料的犯罪分子，應給予嚴懲措施。