在去年1月1日實施的新《公司法》中，進一步以法律形式明確了獨立董事在上市公司中的法律地位。與此同時，在股權分置改革已基本結束的情況下，獨立董事制度運行的又一大障礙得以清除。那么，在獨立董事制度新的法律環境下，上市公司的獨立董事該怎么正確履行職責？又怎么對獨立董事進行行之有效的管理？

　　“獨立董事的獨立性體現在依法履行職責，而不是依附于公司股東任何一方。”以國內著名法學家、四川省社科院副院長周友蘇研究員等專家為主導，由四川省社科院、四川上市公司協會等單位聯合組成的“新法律環境下獨立董事制度研究”課題組對此觀點鮮明。

　　不應依附股東任何一方

　　獨立董事只做大股東代言人，中小股東利益缺乏保護一直飽受詬病。那么，在目前新的制度法規環境下，大股東、小股東、公司整體利益怎么協調？

　　周友蘇告訴記者，獨立董事面臨公司利益、中小股東利益、社會責任三者之間的沖突時，公司整體利益應該是公司所有股東利益沖突的合法平衡點。課題組分析認為，大股東和中小股東的利益都應當受到保護，而當兩者有沖突的時候，可以將“公司整體利益”作為雙方利益的合法平衡點———也即雙方利益的合法邊界。可以看成，凡有違于公司整體利益的大股東利益即是非法利益，同樣，有悖于公司整體利益的中小股東利益也屬非法利益，而不應將中小股東利益置于公司整體利益之上。而且，課題組認為，從實踐來看，在正常情況下，大股東比中小股東承擔了更大的經營風險，大股東通常也比中小股東更關注公司的長期利益。

　　“有效遏制大股東違法行為的手段應通過推進更為完善的對大股東行為約束的整體性制度建設來實現，而不是將中小股東的所有利益一應保護。”周友蘇這樣認為。

　　周友蘇告訴記者，將獨立董事視作中小股東利益代言人的說法值得商榷。“從立法和實踐兩個方面來看，獨立董事既不能成為大股東的意志附庸，也不應成為中小股東的非法利益代言人。獨立董事的獨立性體現在以法律法規和公司章程為基礎，從公司的整體利益出發，對公司的經營決策作出判斷。獨立董事一旦離開公司整體利益單獨強調中小股東利益保護，可能導致降低公司效率，鼓勵公司的短期行為，結果損害了公司的整體利益。”

　　應關注大股東操縱股價

　　股權分置改革完成之后，大股東持有的原非流通股可以逐步流通，大股東由原來對上市公司的控制變成對公司和二級市場雙重控制。

　　課題組成員、四川省上市公司協會副秘書長沈青峰告訴記者，課題組在調研中也注意到，股改后，由于大股東或實際控制人的利益與股價緊密聯系在一起，他們可能通過對股價的操縱來獲取非法利益。“如通過盈余管理、選擇性信息披露或擬訂夸張或不現實的董事會決議刺激股價上漲，從而高價套現持股。而證券市場不斷涌現的上市公司收購、上市公司管理層收購、高管股權激勵計劃、非公開發行證券等也可能導致股票市場價格被隱性非法利用。”

　　因此，課題組認為，目前資本市場的嶄新環境對獨立董事履職的素質和能力提出了更高的要求，證券市場的健康發展也有賴于獨立董事在新環境下發揮更大的作用。例如，獨立董事需要深刻了解這些制度變革所產生的市場影響，敏銳觀察到隱性利益輸送的手段和空間，適當且公開地對議案所帶來的股票價格異動風險作出妥善提示等。

　　職權可擴大

　　據悉，根據證監會發布的《關于在上市公司中建立獨立董事制度的指導意見》，獨立董事的職權主要包括認可權、提議權、獨立決定權、征集投票權和發表獨立意見權。這些職權都為獨立董事單獨擁有，其他董事或者大股東無權干涉。盡管這些職權的行使并不能直接形成或者變更董事會決議，但足以對董事會決議或者大股東、公司的行為施加重大影響。

　　課題組成員、四川師范大學法學院肖宇告訴記者，在調研中，課題組了解到，雖然《關于在上市公司中建立獨立董事制度的指導意見》已經給出了獨立董事履行職權的主要制度保障，但在實踐過程中，獨立董事行使職權還在知情權的保障上面臨一些困難。例如，有的上市公司送達資料不夠及時，臨開會前一兩天才送達會議資料；有的上市公司送達的資料不夠完整，甚至缺失重大關聯交易的具體數據等，以至于獨立董事不能準確地對議案做出判斷。

　　有鑒于此，課題組研究認為，有必要對獨立董事的知情權的保障措施進行進一步完善。還可以考慮進一步賦予獨立董事對公司經營者及其他高級管理人員的工作業績以適當的方式發表評價意見的權力；對公司的財務報表、分紅派息方案進行全面審核的權力；對公司的重大關聯交易、重大投資和交易的一票否決權等。

　　設行業協會約束獨立董事

　　據了解，在目前滬深證交所上市的1400多家公司中，每家公司的獨立董事一般在3人以上，總人數已經在4000名以上，因此獨立董事在數量上已經較為龐大。

　　獨立董事人才庫由誰來進行管理？課題組成員、四川省社科院法學所助理研究員鄭鈜告訴記者，對于獨立董事這樣一個頗具規模的群體，應當由既能體現獨立董事獨立性、又能實現行業自律功能的自律組織如獨立董事協會等進行管理和自律。

　　課題組認為，以四川為例，四川省的上市公司協會就下設了專門的獨立董事委員會，對四川上市公司的獨立董事進行專門管理。但這一模式的瓶頸在于，上市公司協會不同于證券業協會，不是《證券法》所規定的法定組織，工作開展相對受到制約。

　　因此，課題組提出建議，在未來的獨立董事立法中應該明確獨立董事協會的法律地位，全國獨立董事協會依附于全國性上市公司協會或證券業協會設立，各地獨立董事協會從屬于各地上市公司協會或各地證券業協會管理。而考慮到獨立董事制度是上市公司治理結構的重要環節，獨立董事協會由上市公司協會管理更為妥當。

　　□本報記者 孫健