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　　目前我國很多股份公司存在大量的隱性職工股。即股份公司私自向職工發行股份，公司實際股東人數遠遠超過法定人數，而工商登記的股東人數卻符合現行法律法規的規定。同時，我國還存在歷史遺留的內部職工股問題。這些問題的存在往往也是引發糾紛的原因，編輯部時常接到相關投訴，一些企業也希望在上市前徹底解決這一難題。那么出路何在？有沒有可以值得借鑒的現實可行的方案？今天，我們和北京市中銀律師事務所喻永會律師一起探討這個問題。

　　一心：內部職工股是我國90年代初進行國有企業股份制改造的產物。改制中的許多股份有限公司經國家有關部門批準后，面向本公司職工以定向募集方式發行了大量的內部職工股。這也為今天公司的發展埋下了隱患。

　　喻永會：是的。按照當時的有關規定，內部職工股采用記名股權證形式，并限定在本公司內部成員之間轉讓。1993年4月3日國務院辦公廳轉發國家體改委等部門《關于立即制止發行內部職工股不規范做法意見的緊急通知》以及1994年6月19日國家體改委發布的《關于立即停止審批定向募集股份有限公司并重申停止審批和發行內部職工股的通知》，禁止再發行內部職工股。根據《股票發行審核標準備忘錄第11號(新修訂）關于定向募集公司申請公開發行股票有關問題的審核要求》，對于已經發行的內部職工股，從新股發行之日起滿3年后上市流通；內部職工股由現有股東繼續持有，暫不上市流通。但是，目前該備忘錄已經失效，內部職工問題如何解決，監管層的態度還不太明朗。

　　這種在實踐當中大量存在的職工股，如果不進行有效的規范，會埋下多種隱患。首先，股東人數超過200人是違反法律規定的，屬于非法公開發行股票。其次，很多股份公司實際股東的法律關系構成非常復雜。有的股份公司的實際股東通過名義股東進行投資，權利義務關系不明確，極易造成糾紛；有的股份公司登記股東符合法律規定，但是，股份公司直接向上述登記股東以外的股東頒發股權證，這類股東的權利顯然不受法律的保護。

　　一心：對職工股的規范可以說迫在眉睫了。尤其是擬發行上市的企業，根據相關文件的規定，職工股問題必須進行規范。那么如何規范？有沒有可資借鑒的方案？

　　喻永會：目前實踐當中解決職工股問題的法律方案主要有：（一）通過戰略投資者或者有關股東收購職工股，消除隱名股東；（二）設立有限責任公司或股份公司代替職工持股；（三）通過簽訂委托協議由受托人持股；（四）通過信托公司持股；（五）設置民事信托。

　　方案（一）：由于企業存在上市的可能性，而上市往往能帶來股票較大幅度的溢價，職工往往不愿意將手中的職工股轉讓，這種方案被職工接受的可能性較小。

　　方案（二）：比較規范，權利義務比較明確，容易得到監管部門的認可。但是設立有限責任公司或股份公司出資當中應有注冊資本30%的貨幣資金，而不能僅僅以股權或股份作為出資；同時，涉及費用較高，所得也存在雙重征稅問題。

　　方案（三）：委托人和受托人簽署委托協議，難以對受托人實施有效監督，委托人存在較大風險，且容易引發糾紛，對公司以后的正常經營可能會產生影響；委托人的財產不能與受托人獨立，該財產可以被法院判決用于償還受托人的債務，不利于保護職工利益。

　　方案（四）、（五）：在目前

證監會審核通過的股份公司首次公開發行案例當中已出現過類似方案。中材科技股份有限公司第二大股東南京彤天科技實業有限責任公司（以下簡稱“南京彤天”）登記股東49人，實際出資人為2527名自然人。2527名自然人通過信托關系由49名股東代表其行使出資權。信托協議約定的主要內容有：委托人將資金委托給受托人，由受托人以受托人的名義投資于南京彤天。受托人以信托財產投資于南京彤天，由此獲得的相應利潤分紅或其他投資收益由委托人或其指定的受益人享有，受托人自愿放棄收取任何信托報酬。受益人是本協議項下信托利益的享有人。委托人可以指定受益人；沒有指定受益人的，受益人為委托人本人及其繼承人。委托人享有權利有：（1）委托人有權要求受托人按照協議的規定，向委托人支付或其指定的受益人支付信托利益；（2）委托人有權要求受托人向其介紹南京彤天的經營情況和財務狀況；（3）委托人有權查閱南京彤天的公司章程；（4）委托人有權了解南京彤天股東會的決議事項；（5）南京彤天終止或清算時，受托人以信托財產所獲分配的剩余財產，委托人有權要求受托人支付給委托人或其指定的受托人。在收益分配問題上，在每年南京彤天做出利益分配方案并經股東會批準后，受托人應以書面形式通知委托人或其指定的受益人。收到上述利益分配后，受托人應在一定時間內將該信托利益交付委托人或其指定的受益人。

　　通過信托公司持股或設置民事信托，將原本分散在職工手中的股權集中起來，增強了公司股權的完整性，有利于公司重大決策的制定，而又不會損害公司職工股東的切身利益。根據信托財產獨立的原則，受托人建立的信托賬戶中的資產是與其獨立的，即使該受托人存在嚴重的債務危機，債權人也不得要求受托人以該賬戶上的資產償還其債務；受托人違反信托目的處分信托財產的，委托人有權申請人民法院撤銷該處分行為，該信托財產的受讓人明知是違反信托目的而接受該財產的，應當予以返還或者予以賠償。這樣無疑能很好地保護職工的利益。為了確保上述受托人的義務得以落實，信托法第26條至第34條在容易出現受托人問題的關鍵環節提出了具體要求。可見，信托作為一項解決職工股問題的方案，是值得肯定的。

　　上述兩種信托方式，相對而言，設置民事信托更容易得到職工認可。其手續簡便，不需要辦理相關審批手續；除了維持信托正常運作的費用以外，一般不會發生其他費用。而通過信托公司持股，信托公司會收取信托財產價值的1%到2%作為管理費用，費用成本相對較高。

　　一心：通過信托持股，是否構成公開發行或變相公開發行？

　　喻永會：目前對于公開發行給予了比較明確的界定：（1）向不特定對象發行股票或向特定對象發行股票后股東累計超過200人的，為公開發行，應依法報經證監會核準。未經核準擅自發行的，屬于非法發行股票。（2）變相公開發行股票。向特定對象發行股票后股東累計不超過200人的，為非公開發行。非公開發行股票及其股權轉讓，不得采用廣告、公告、廣播、電話、傳真、信函、推介會、說明會、網絡、短信、公開勸誘等公開方式或變相公開方式向社會公眾發行。嚴禁任何公司股東自行或委托他人以公開方式向社會公眾轉讓股票。向特定對象轉讓股票，未依法報經證監會核準的，轉讓后，公司股東累計不得超過200人。根據上述定義，通過信托方式持股不構成公開發行或變相公開發行。

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