上市公司收購管理辦法四大焦點(diǎn)問題解答

　　□ 本報(bào)記者 侯捷寧

　　在即將出臺(tái)的《上市公司監(jiān)管條例》、《上市公司章程必備條款》中，針對(duì)上市公司反收購的措施的監(jiān)管細(xì)節(jié)將進(jìn)一步明確。

　　在日前舉辦的“《上市公司收購管理辦法》培訓(xùn)班”中，來自券商投行、投資咨詢公司的從業(yè)者，對(duì)《辦法》的關(guān)注焦點(diǎn)集中于反收購、管理層收購、要約收購豁免、外資并購四個(gè)問題上，有關(guān)人士和業(yè)內(nèi)專家對(duì)上述問題進(jìn)行了解答。

　　慎重使用豁免權(quán)

　　與老辦法相比，新《辦法》對(duì)要約豁免的政策也出現(xiàn)變化，對(duì)豁免的審批可能會(huì)適當(dāng)“收緊”。對(duì)此，證監(jiān)會(huì)上市部主任楊華明確指出，證監(jiān)會(huì)將慎重使用豁免權(quán)，根據(jù)公司控制權(quán)的轉(zhuǎn)讓是否在不同利益主體之間進(jìn)行，來判斷上市公司的實(shí)際控制權(quán)是否發(fā)生變更，進(jìn)而作出是否予以豁免的決定。

　　業(yè)內(nèi)專家指出，所謂豁免“收緊”，不僅是對(duì)豁免的審批會(huì)比較嚴(yán)格，豁免的情形也比以前有所減少。比如，新辦法不再將司法裁決作為明確的豁免情形，防止司法裁決被濫用；對(duì)于外資收購的審批也將嚴(yán)格把握；此外，財(cái)務(wù)顧問提交的“財(cái)務(wù)報(bào)告書”也要對(duì)豁免提出專業(yè)意見。專家還指出，按照實(shí)際控制權(quán)是否在不同利益主體間轉(zhuǎn)讓的這一標(biāo)準(zhǔn)，轉(zhuǎn)讓涉及不同地區(qū)國資監(jiān)管部門的，也不會(huì)視為控制權(quán)未發(fā)生變化。

　　不過，業(yè)內(nèi)人士也表示，盡管豁免趨嚴(yán)，但是新辦法還是提供了很多靈活的收購路徑。比如，在豁免未得到審批的情況下，收購人仍可以利用部分要約的方式，將股份先減持到30%或30%以下，通過發(fā)出部分要約來繼續(xù)增持。此外，新辦法還充分考慮市場效率，設(shè)置了自由增持率的制度，收購人可以在30%之后的每12個(gè)月內(nèi)增持不超過2%來繼續(xù)收購，從而通過簡易審批程序就能得到豁免。

　　反收購監(jiān)管措施更明確

　　有關(guān)人士指出，在維持《公司法》立法精神和遵守有關(guān)條款推定的基礎(chǔ)上，立法工作中，對(duì)于反收購措施的監(jiān)管還有進(jìn)一步明確的可能：在即將頒布的《上市公司監(jiān)管條例》中，對(duì)于公司章程不得超越《公司法》安排的條款，將進(jìn)行一定程度的明確；此外，在《上市公司章程必備條款》中，也可能強(qiáng)調(diào)不允許上市公司擅自設(shè)立反收購措施。目前《辦法》對(duì)反收購措施規(guī)定得比較原則，也要在實(shí)踐中進(jìn)一步摸索經(jīng)驗(yàn)。

　　隨著全流通市場環(huán)境的到來，公司控制權(quán)爭奪必將日益激烈，從而使反收購措施的活躍程度大大提高。《辦法》對(duì)于上市公司董事會(huì)反收購措施的監(jiān)管，主要是為了保證其與董事、高管誠信義務(wù)的平衡。

　　具體分析起來，反收購措施中的“金色降落傘計(jì)劃”，即是為保障董事、高管自身利益提出，不符合《辦法》的精神；規(guī)定不利于收購人進(jìn)入董事會(huì)的董事任職資格(如當(dāng)選董事必須滿足在公司服務(wù)年限的要求)，設(shè)置超過《公司法》關(guān)于董事會(huì)、股東大會(huì)決議通過的比例(如將《公司法》規(guī)定的重大事項(xiàng)決議通過比例由2／3提高到3／4、4／5等)，也將是不提倡的行為；對(duì)于一些嚴(yán)重?fù)p害上市公司利益和股東權(quán)益的行為，如短期內(nèi)惡化公司財(cái)務(wù)狀況的“焦土政策”等，監(jiān)管部門也持保留意見。

　　其實(shí)，在要約收購和協(xié)議收購環(huán)節(jié)，《辦法》分別在第33條和第52條做出規(guī)定，在收購?fù)瓿汕埃�“被收購公司董事�?huì)不得通過處置公司資產(chǎn)、對(duì)外投資、調(diào)整公司主要業(yè)務(wù)、擔(dān)保、貸款等方式，對(duì)公司的資產(chǎn)、負(fù)債、權(quán)益或者經(jīng)營成果造成重大影響”；“被收購公司不得進(jìn)行重大購買、出售資產(chǎn)及重大投資行為”，事實(shí)上已經(jīng)否定了“焦土政策”等嚴(yán)重?fù)p害公司利益和股東權(quán)益的反收購措施。

　　MBO謹(jǐn)防“自我獎(jiǎng)勵(lì)”

　　有關(guān)人士指出，《辦法》對(duì)管理層收購的嚴(yán)格監(jiān)管與我國上市公司治理的現(xiàn)狀相關(guān)。“我國上市公司治理過程中的突出問題，除了‘一股獨(dú)大’之外，就是內(nèi)部人控制嚴(yán)重。”在這種現(xiàn)實(shí)條件下，進(jìn)行管理層收購的操作，很容易因“管理層自我獎(jiǎng)勵(lì)”的機(jī)制，在競價(jià)、程序和估值環(huán)節(jié)引發(fā)各種問題。

　　因此，《辦法》在公司治理、批準(zhǔn)程序、評(píng)估、信息披露等方面，對(duì)管理層收購行為做出了相對(duì)嚴(yán)格的規(guī)定。例如，在公司治理方面，要求上市公司應(yīng)當(dāng)具備健全且運(yùn)行良好的組織機(jī)構(gòu)以及有效的內(nèi)部控制制度，獨(dú)立董事的比例應(yīng)當(dāng)達(dá)到董事會(huì)成員的1／2以上，高于一般上市公司獨(dú)立董事比例1／3的要求。在信息披露方面，如通過管理層持股公司、員工持股公司持有上市公司股份，要求披露該控制關(guān)系、股本結(jié)構(gòu)、內(nèi)部組織架構(gòu)等內(nèi)容。

　　外資并購要“為我所用”

　　隨著全流通的到來，外資并購正日益受到關(guān)注。對(duì)外資收購上市公司在審核上會(huì)把握怎樣的尺度？對(duì)此，權(quán)威專家表示，在

　　這位人士介紹說，綜合來看，外資并購還要滿足符合國家產(chǎn)業(yè)政策，不得危害國家經(jīng)濟(jì)安全和社會(huì)公共利益；同時(shí)監(jiān)管部門還將鼓勵(lì)中長期投資，維護(hù)證券市場的正常秩序；反壟斷，不得妨礙公平競爭，不得造成中國境內(nèi)相關(guān)產(chǎn)品市場過度集中、排除或限制競爭；堅(jiān)持三公原則，維護(hù)上市公司及其股東的合法權(quán)益，接受政府、社會(huì)公眾的監(jiān)督及中國司法的仲裁監(jiān)督。