△嚴曉群這回可真得償還占用上市公司的資金了 IC圖片

    ◇上市公司運用法律手段追究資金占用方和責任人法律責任的行動，正在緊鑼密鼓地進行

　　◇法律界人士認為，無論大股東是否為國有企業，也無論上市公司董事等高管是否由國有企業或政府派出和推薦，只要非法占用上市公司資金，都應依法予以嚴厲打擊

　　◇徹底根除大股東占款問題的發生，關鍵要看對違規者的執法力度

　　本報記者 黃俊峰 孔維純 上海報道

　　“要是到期還不上錢，我是不是也有可能蹲大獄？”上海一家國有上市公司的原老總私下不無憂慮地對記者說。在他任上，國有控股股東侵占了上市公司好幾千萬款項，至今還有一多半沒能償還。這個遺留問題萬一不能到期解決，極有可能會牽連到他身上，因為這種情況已有諸多先例。

　　上海科技(資訊 行情 論壇)前任董事長張杰，因對大股東南京斯威特侵占公司6億元巨額資金負有不可推卸的責任，7月份被上海警方以涉嫌資金侵占罪刑事拘留，再次顯示政府部門鐵腕清欠的決心。早在今年4月份，掏空了ST龍昌(資訊 行情 論壇)、ST三農和ST海納(資訊 行情 論壇)三家上市公司的飛天系掌門人邱忠保因同樣的原因鋃鐺入獄。

　　張杰和邱忠保的下場，讓滬深兩市大批上市公司董事長和總經理寢食難安。因為在《刑法修正案（六）》實施的背景下，在股權分置改革大局已定的前提下，監管部門的手術刀毅然揮向了我國證券市場另一個令人痛恨的毒瘤———大股東占款。

　　證監會已經下達了清欠總攻令。上市公司在9月30之前必須解決這個痼疾，如果屆時不能解決，證監會將啟動立案稽查程序，追究上市公司責任。種種跡象表明，證監會動用的清欠“武器”中，決不僅僅是立案稽查等行政手段，還包括敦促上市公司到法院起訴大股東、向公安機關移交“老賴”大股東涉嫌違法犯罪的證據等震懾力更強的司法手段。

　　一場司法“清欠”的風暴已經登陸，秋后算賬的時候終于到了。

　　“老賴”們的秋后關

　　在上海市十幾家未完成清欠的上市公司中，上海科技被大股東南京斯威特集團占用5.98億元，是欠款數額最大的一例。令人觸目驚心的巨額占款，讓斯威特成為了清欠活動中被秋后算賬的重點對象。

　　此前，斯威特與上海科技約定解決占款的途徑有三種：現金還款2.17億元，以資抵債1.65億元，三方劃賬解決2.02億元。以資抵債方案由于資產本身的瑕疵遇到了審批障礙，而三方劃賬是以以資抵債的完成為執行基礎的，所以這兩項還款計劃目前都懸而未決。

　　今年3月下旬，上海科技公告了斯威特2.17億元現金還款的時間進度表。4月底前還7000萬元；5-6月再還8000萬元；7-8月還6700萬元。至4月25日，斯威特以劃賬等方式清欠資金96.8萬元，現金清償數為0。6月13日，上海科技公告要求大股東還款，稱否則將采取法律手段。7月4日公司公告，至6月底，尚未收到大股東承諾的1.5億元現金還款，董事會決定提前啟動訴訟程序。

　　斯威特一再違背清欠承諾，終于使監管部門忍無可忍，將案件移交給上海公安部門處理，斯威特當家人嚴曉群的得力干將、原上海科技董事長張杰，南京斯威特集團前財務負責人顧群，雙雙被上海經濟偵查總隊以涉嫌侵占資金罪刑拘。

　　“這是敲山震虎。希望嚴曉群能夠抓緊時間，9月底前把欠上海科技的資金想辦法還上。”接近負責此案的有關人士稱。

　　據悉，嚴曉群目前在積極籌措“以資抵債”，但還沒有拿出確定的方案，留給他的時間已經不多了。根據證監會的規定：資金占用較少的上市公司，必須在6月30日前全部解決資金違規占用問題；有難度的公司，爭取地方政府支持，也要在今年9月30日前解決；9月30日前未解決的，證監會將啟動立案稽查程序，追究上市公司的責任。

　　顯然，張杰、顧群被刑拘，是在《刑法修正案（六）》實施背景下，上海證券監管部門和警方對上市公司占款行為的一次重拳出擊。雖然張杰任職上海科技董事長是在新刑法頒布之前，但刑拘事件對占用上市公司資金行為帶來的震懾作用不言而喻。

　　今年6月29日公布并施行的《刑法修正案（六）》規定，上市公司的董事、監事、高級管理人員違背對公司的忠實義務，利用職務便利，操縱上市公司致使上市公司利益遭受重大損失的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；致使上市公司利益遭受特別重大損失的，處三年以上七年以下有期徒刑并處罰金。

　　5月，證監會副主席范福春在第一期上市公司董事長、總經理培訓班上，用“破釜沉舟”表達了監管部門打好“清欠”攻堅戰的決心。證監會上市部負責人當時就明確表示，對于9月底前不能按期提交“清欠”方案的公司，年底就將進入追究責任的階段，而刑法修正案的相關條款就是最重要的武器。

　　滬深交易所相關負責人介紹說，7月以來，部分地方政府會同各地證監局共同商討加快本地區上市公司清欠步伐的對策。近期部分資金占用大戶的清欠工作取得突破性進展。刑法修正案實施后，上市公司運用法律手段追究資金占用方和責任人法律責任的行動緊鑼密鼓地進行著。

　　國企民企不同對待？

　　目前，*ST龍昌、上海科技、*ST三農等上市公司資金占用方的責任人，均因涉嫌挪用資金罪和侵占上市公司資金罪被刑拘或被逮捕，而許多國有大股東侵占旗下上市公司的相關責任人，到目前為止還沒有一人被追究刑事責任。

　　一家還未完成清欠任務的民營企業負責人對記者發牢騷說：“目前為止，嚴打為什么只針對我們民營企業和民營企業家，難道國有控股股東沒侵占過上市公司資金？”顧雛軍、邱忠保這些因違規占用上市公司資金而被揪出來的典型，都是民營企業背景，而事實上，國有大股東非法侵占上市公司資金現象也非常普遍。

　　一家國有上市公司負責人也對記者訴苦說，“大股東占用上市公司資金，一分錢也沒有流進我們個人口袋，現在我們成了清欠第一責任人，我們也覺得委屈啊。”

　　日前公布的滬深交易所發布“關于上市公司大股東及其附屬企業非經營性資金占用的通告第三號通告顯示，截至7月31日，兩市還有139家公司仍存在資金占用，占用余額為305.48億元。剔除尚未披露2005年年報的個別公司外，截至2006年7月31日，兩市共有271家上市公司完成了清欠工作，75家上市公司部分完成清欠工作，合計清欠金額144.92億元，占所需清償資金總額的32.18%。

　　盡管有關部門對國有和民營大股東侵占上市公司資金情況沒有進行分類統計，但是從絕對數量上看國有大股東違規占款要遠遠超過民營企業，像蓮花味精(資訊 行情 論壇)就被國有大股東侵占了超過10億的資金，中國武夷(資訊 行情 論壇)還有將近6億被國有大股東占用的資金未清償。

　　“簡單地說這就是背信罪，這一規定非常好。”萬科(資訊 行情 論壇)董事長王石在7月初證監會召開的刑法修正案座談會上，在談到有關大股東掏空上市公司相關罪行的新規定時說，過去只有侵害國有資產才是犯罪，而這次以公司為主體定義侵害行為，是一大突破，“因為不僅國有企業，民營上市公司也存在侵害行為。”

　　但是對于目前只追究民營企業而不見國有大股東及責任人為此付出代價的現象，有人認為，國有大股東侵占上市公司資金，要么為了國有企業的發展，要么為了當地政府財政的需要，要么是為國企職工生存所迫。國有大股東的高管沒有從中牟取私利，而是出于公心，追究他們的責任情理上不好交待。

　　“這種說法站不住腳，法律講究平等，國有企業占用上市公司資金被寬恕的現象違背了刑法修正案相關條款的初衷。”中豪律師事務所資深律師高依升指出，占用上市公司資金使上市公司經營困難和遭受損失，甚至退市，利益直接遭受損害的便是上市公司及其股東；上市公司也稱為公眾公司，其公眾化決定了其受保護不應存在因侵害主體不同而不同的問題。

　　高律師說，無論大股東是否為國有企業，也無論上市公司董事等公司高管是否由國有企業或政府派出和推薦，只要實施了該條規定的行為，都必須一視同仁，依法嚴格予以打擊。但對占用上市公司資金行為的打擊和上述法條的實際執行會受到人們在認識上和觀念上的阻力，也會受到來自政府的不當干預，從而出現民企占用上市公司資金是違法犯罪，而國有企業占用上市資金，則似乎可以被寬恕的現象。

　　首先，在有些人看來，國有企業占用上市公司資金無可指責，只是從上市公司的“口袋”裝入國家或政府的“口袋”，是“公”對“公”，所謂有關責任人并沒有將資金裝入自己的“口袋”；而私人占用則是以“私”侵“公”。這種“公”與“私”觀念的固守顯然會偏離法律的本義和嚴格執行。

　　其次，上市公司大股東或關聯公司占用上市公司資金問題的出現，固然與法律制度不健全等制度層面的因素有關，但也與證券市場和公司上市制度的建立初衷有一定的聯系。公司上市制度設立的初衷在一定程度上說是基于為國有企業脫困的目的，之后，國有企業上市還摻入了某些地方政府的政績考量因素。政府的認識和不當干預顯然是影響打擊占用上市公司資金行為的一個非常重要的因素。

　　先清后欠不得不防

　　日前，三聯商社(資訊 行情 論壇)（600898）因巨額資金被控股股東及其下屬企業占用，且未及時履行相關的信息披露義務，其行為嚴重違反了《股票上市規則》及相關人員在《董事聲明與承諾書》中做出的承諾，為此上證所對該公司及其董事長張繼升、董事于其華、張欣、李亭玉、李家勇予以公開譴責。

　　據上證所審核，三聯商社及下屬各家分公司假借預付貨款名義與關聯方進行非經營性資金往來，通過控股股東下屬三聯家電配送中心有限公司為控股股東及其下屬企業提供資金。截至2005年末，非經營性資金占用余額21553.60萬元，占公司年末凈資產的62.98%。該重大事項未經股東大會審議，也未及時履行信息披露義務。截至今年7月31日，尚有8403.60萬元未歸還。

　　三聯商社的前身就是被大股東占款差點要了命的鄭百文，不料重組鄭百文的山東三聯集團又將其當成了提款機。在清欠風暴愈刮愈烈的背景下，為什么當年一家被掏空的上市公司，在完成重組之后，新大股東又忍不住伸出賊手？這一事件足以引起市場對“先清后欠”的憂慮。

　　去年4月，國務院研究部署資本市場改革發展重點工作時，明確指出全年要“重點解決上市公司的資金占用和違規擔保問題”。清欠是中央政府有計劃地整肅證券市場的重大舉措，而這一工作思想也在刑法修正案的相關條款中得以體現。為此證監會與司法部門密切配合，展開了前所未有的鐵腕清欠運動。

　　“感覺是如履薄冰，如臨深淵。”盡管G安泰(資訊 行情 論壇)A不存在大股東侵占上市公司資金問題，可是在參加上市公司刑法修正案座談會上，公司總經理才讓還是對刑法修正案中專門針對大股東侵占上市公司資金的有關條款表達了充分的敬畏。

　　畢竟今后再侵占上市公司資金，法律的板子將打在上市公司董事長、總經理以及大股東等負責人的屁股上，而且刑期高達3—7年。這無疑大大提高了違規成本，以身試法者不得不仔細斟酌其中的法律風險。

　　盡管如此，監管部門依然對“先清后欠”保持了足夠的警惕。5月底證監會出臺的《關于進一步加快推進清欠工作的通知》中的最后一條，就是“建立長效機制，堅決遏制‘先清后欠’問題的發生。”

　　證監會要求各上市公司要健全內部控制制度，完善盡責問責機制，明確貨幣資金支付管理審批權限，規范關聯交易，嚴禁發生拖欠關聯交易往來款項的行為。上市公司必須在《公司章程》中載明制止股東或者實際控制人侵占上市公司資產的具體措施，明確董事、監事和高級管理人員維護上市公司資金安全的法定義務，載明公司董事、高級管理人員協助、縱容控股股東及其附屬企業侵占公司資產時，公司董事會視情節輕重對直接責任人給予處分和對負有嚴重責任的董事予以罷免的程序。

　　此外，上市公司董事會要建立對大股東所持股份“占用即凍結”的機制，即發現控股股東侵占資產的應立即申請其所持股權的司法凍結。凡不能以現金清償的，通過變現股權償還侵占資產。上市公司應力爭通過多樣化的支付手段進行收購兼并實現整體上市，消除占用資金的根源。

　　“我國證券市場的法律體系已經比較完善，過去的一些問題關鍵是執法不力，要徹底根除大股東占款問題的發生，還要看對違規者的執法力度。”一位曾擔任證監會發審委的資深市場人士建議說。