《規定》第一次明確界定了外國投資者以股權作為支付手段并購境內公司的行為、以股權并購的條件，并規定了申報文件與程序。

　　《規定》強調并購不得造成過度集中、排除或限制競爭，不得擾亂社會經濟秩序和損害社會公共利益。

　　《規定》還指出，依照《外商投資產業指導目錄》不允許外國投資者獨資經營的產業，并購不得導致外國投資者持有企業的全部股權；需由中方控股或相對控股的產業，該產業的企業被并購后，仍應由中方在企業中占控股或相對控股地位；禁止外國投資者經營的產業，外國投資者不得并購從事該產業的企業。

　　本報記者 周翀 商文

　　商務部等六部委昨天發布的《關于外國投資者并購境內企業的規定》（簡稱《規定》）第二十七條指出，“外國投資者以股權作為支付手段并購境內公司，系指境外公司的股東以其持有的境外公司股權，或者境外公司以其增發的股份，作為支付手段，購買境內公司股東的股權或者境內公司增發股份的行為。”該規定表明，通過定向增發引入境外戰略投資者完全可行。

　　上市公司面臨機會

　　從目前的市場情況看，上市公司通過向境外投資者定向增發股份，引進境外戰略投資者的實踐事實上已經開展，實踐走到了規則之前。有關人士指出，通過定向增發的手段引入境外戰略投資者，提高上市公司質量，改善公司經營管理，是定向增發這一上市公司融資新手段推出后，給上市公司帶來的新機會。然而，在《規定》正式出臺之前，一些上市公司對外資并購的尺度掌握并不充分，如果上市公司要通過定向增發引進外國投資者，一定要與監管部門及時溝通，以及時調整方案，避免因尺度把握不準而影響審核進度。

　　今年3月，華新水泥即已公告，擬向其第二大股東Holchin B.V.公司定向發行A股；5月，晨鳴紙業公告擬向CVC公司定向發行10億股A股，并簽署了《戰略投資意向書》。但是，從定向增發和戰略投資的進展看，結果并不盡如人意。7月31日，晨鳴紙業公告終止、解除與CVC公司簽署的意向書，并由此導致其市場表現起伏較大。由此可以看出，外資參與定向增發是否順利，很大程度上取決于公司與監管部門的事前溝通。

　　有關專家指出，在定向增發的過程中，只要有外資進入，則必須先通過有關部門的審核批準。晨鳴紙業的主要問題，在于外資試圖占得控股地位，突破了有關部門掌握的尺度，因此難以獲得批準。對于外資通過定向增發戰略投資上市公司這個新事物，有關部門比較慎重，因此事前的溝通就顯得特別重要。

　　換股并購是一大進步

　　商務部研究院研究員梅新育指出，《規定》中有關外資并購的條款，本身就是中國外資并購法規的一大進步。換股并購在國際企業并購實踐中應用頗為普遍，在中國外資并購活動中也已經相當常見，但此前我國外資并購法規對這種形式的規定尚告闕如，導致這種形式進行的跨境投資無法可依，大有放任自流之勢，造成了嚴重的內資企業外資化、資產流失等問題，對市場秩序、國家經濟安全構成了重大隱患。

　　上述條款制訂實施后，換股并購方式在中國從此有法可依，已經在中國得到廣泛使用的離岸公司方式將逐漸從游離于監管之外被納入監管之中，其中涉及的資產流失、假外資等問題將逐步得到管理。

　　另一方面，目前股權交換在國際上比較通行，但在國內還是以現金交換為主。此次在《規定》中對這一行為進行了明確，為未來通過股權交換進行并購的行為預留了法律空間。

　　預防“空手套白狼”

　　《規定》第二十八條指出，“本章所稱的境外公司應合法設立并且其注冊地具有完善的公司法律制度，且公司及其管理層最近3年未受到監管機構的處罰；除本章第三節所規定的特殊目的公司外，境外公司應為上市公司，其上市所在地應具有完善的證券交易制度。”

　　第二十九條規定，外國投資者以股權并購境內公司所涉及的境內外公司的股權，應符合一系列條件，包括股東合法持有并依法可以轉讓等。

　　針對上述條款，梅新育指出，換股并購如果能夠按照誠信原則進行，無疑是一種高效率的企業重組方式，但也有可能給“空手套白狼”之輩創造可乘之機。之所以給境外公司規定上述這些條件，目的就是要確保跨境換股的當事人具有起碼的誠信，用作支付手段的境外公司股票在公開、公平的市場上具有相應的價值，以免我國境內資產所有權白白外流。但上述條款也存在一個缺點，就是沒有明確說明“具有完善的證券交易制度”的境外公司上市所在地包括哪些境外證券交易市場，希望有關管理部門以某種方式明確列舉符合這一標準的境外證券交易市場，并每年按照標準調整。

　　另外，《規定》第四十條指出，特殊目的公司境外上市交易，應經國務院證券監督管理機構批準。

　　特殊目的公司境外上市所在國家或者地區應有完善的法律和監管制度，其證券監管機構已與國務院證券監督管理機構簽訂監管合作諒解備忘錄，并保持著有效的監管合作關系。

　　梅新育指出，與第二十八條一樣，這項條款有助于消除信息不對稱，強化監管。