《刑法》修改有利于樹立受托人的誠信觀念

　　□實習記者 何鵬

　　提起修改《刑法》，很多人首先想到的是編織更嚴密的法網，重拳打擊違法犯罪，但中國社科院研究員、博士生導師劉俊海教授向記者表示，刑法更重要的目的，是阻礙犯罪、預防犯罪，從這個意義上講，剛剛通過的刑法修正案（六）更是一部完善公司治理、提高上市公司質量的“良法”。

　　中國版的“薩班斯”法

　　讓我們把目光投向太平洋彼岸的美國。從今年7月15日開始，所有在美國上市的外國企業必須執行“薩 班斯法案”，包括中國在內的眾多非美國公司都在為滿足該法要求正在做緊鑼密鼓的最后準備。

　　2002年美國國會為保護投資者利益，針對安然、世通等財務欺詐事件，通過了《公眾公司會計改革與投資者保護法案》，該法案也叫《薩班斯－奧克斯利法案》或《薩班斯法案》。

　　該法案在會計職業監管、公司治理、證券市場監管等方面作出了許多新的規定。其中規定，公司CEO和CFO必須對財務報告的真實性宣誓；提供不實財務報告，有可能將被處以10年或20年監禁的重刑。這和美國持槍搶劫的最高刑罰是一樣的。

　　“雖然《薩班斯法案》有許多公法條款，加大了對上市公司欺詐行為的刑事懲罰力度，但是大家一致認為它是一部完善公司治理的重要法律。”劉俊海說。

　　回頭審視全國人大剛剛通過的刑法修正案（六），在某種程度上具有和《薩班斯法》同樣的功效�！靶谭ㄐ拚�案（六）完善了有關資本市場違法行為刑事責任的規定，實際上是從另一個角度要求上市公司、證券公司等資本市場的行為主體要完善治理結構，規范公司運作�！眲⒖『�強調。

　　為公司高管提供“擋箭牌”

　　增設有關“掏空上市公司資金”的犯罪，是本次《刑法》修改的重要成果。劉俊海表示，資金充足是上市公司正常運行的基礎，否則便難以發展壯大，《刑法》的這一修改可以有效保障上市公司資產的完整性。

　　多年以來，大股東挪用上市公司資金現象屢禁不絕，成為提高上市公司質量的重大障礙。中國證監會副主席范福春在日前舉辦的“第一期上市公司董事長、總經理培訓班”上指出，經過十多年來對上市公司行為監管工作的總結，上市公司違法違規主要存在四種類型，其中便包括“被動違規”。

　　“被動違規”是指由于上市公司控股股東或實際控制人濫用自己的控制權利，侵害上市公司利益，上市公司的董事、監事、經理無法有效地抵制造成的違規，如違規占用上市資金這類行為就屬于這種情形。

　　處理好公司董事會、經理層和董事會、董事會和控股股東等方面的關系是完善公司治理結構的重要內容，但事實上，由于受體制、習慣等因素的影響，相當一部分大股東或者管理層不熟悉資本市場的法律法規，操縱上市公司經營行為的現象在一段時間內仍會存在。

　　“刑法修正案（六）對這些人胡亂伸手，越權處置上市公司資產的行為亮出了‘紅燈’，保護了上市公司的資金安全，在另一方面，修改后的《刑法》實際上也給公司管理層提供了一面‘擋箭牌’，如果有人提出不正當要求，就可以此為由嚴辭拒絕�！眲⒖『Ｕf。

　　提高上市公司透明度

　　資料顯示，信息披露違法違規已成為我國證券市場違法違規的主要形態，從1993年至2004年12月31日，信息披露違規占上市公司違法違規行為總數的83.03％。在證監會網站公布的2005年6月至2006年3月份涉及上市公司和中介機構的21份行政處罰決定書中，其中17件涉及到信息披露違法。

　　“信息披露是上市公司治理的核心，但我國過去關于信息披露的規定不健全，新《公司法》、《證券法》對此進行完善，特別是在《證券法》第三章專設了‘持續信息公開’一節內容。刑法修正案（六）又進一步明確了有關信息披露犯罪的主體和客觀要件，尤其是規定上市公司對于依法應當披露的所有重要信息不按照規定披露，嚴重損害股東或者他人利益，或者其他嚴重情節的，都有可能觸犯刑律，這對上市公司的高管具有相當大的威攝力，由此可以促使他們規范信息披露，從而提高公司的透明度，維護擴大投資者依法享有的知情權。”劉俊海表示。

　　“受人之托，則應勤勉盡責”

　　回顧西方國家成熟資本市場發展歷程，其取得成功的一個重要經原因就是建立了高度的信托理念。

　　“反觀我國，多年來發生了相當多的證券公司挪用客戶資金的案例，但由于《刑法》沒有對單位挪用客戶資金規定刑事處罰，所以相關責任人沒有受到更嚴厲的刑事制裁。”

　　據了解，在中國證監會網站公布的2005年6月至2006年3月底作出的42份行政處罰決定書中，14起處罰對象為券商的案件，違法事實全部涉及到挪用客戶保障金。

　　因此劉俊海用“恰逢其時”形容了刑法修正案（六）增設的商業銀行、證券公司、期貨經紀公司等金融機構挪用客戶委托、信托的財產的犯罪。

　　“納人之財、受人之托，就要勤勉盡責，這是資本市場基本的理念，然而長期以來在我國卻非常缺失，此次修改《刑法》，增設有關犯罪，將有利于樹立受托人的誠信觀念，從而進一步促進我國資本市場相關業務的發展。”