斬斷黑手 上市公司高管掏空公司最高可以判7年

　　□ 本報記者 潘紅敏

　　刑法修正案明確規定上市公司高管“掏空”上市公司犯罪的刑事責任：最高可判7年。

　　“非常好！”對于新刑法169條“掏空上市公司罪”的規定，萬科董事長王石如此評

論。他認為，這也可簡單地說成是“背信罪”。過去只有侵害國有資產才是犯罪，而這次以公司為主體定義侵害行為，不僅是國有企業，民營上市公司也存在侵害行為，這是一個很重要的突破。

　　對此，上海社會科學院法學研究所所長顧肖榮作了更為詳細的解讀。“背信，即違背信任，又稱為違背任務，在日本刑法中有違背任務罪(或稱為違背信任罪)，主要是針對證券、期貨犯罪的。法案第9條提到了‘上市公司的董事、監事、高級管理人員違背對公司的忠實義務’；法案第12條提到了‘違背受托義務’，這些都有違背信任、違背任務的含義，但它們的構成要件不完全等同于國外的違背任務罪。”

　　顧肖榮認為，法案第9條是對刑法第169條的補充。

　　刑法第169條規定：國有公司、企業或者其上級主管部門直接負責的主管人員，徇私舞弊，將國有資產低價折股或者低價出售，致使國家利益遭受重大損失的……”其實這也是一種背信行為，只不過其主體和行為都有局限性。

　　而第169條之一(即法案第9條)就不同了：1.其行為主體是上市公司的董事、監事、高級管理人員。這就突破了刑法第169條“國有公司、企業”的限制。2.其行為的對象是資金、商品、服務或者其他資產；還包括債權、債務、擔保等。這就突破刑法第169條的“國有資產”這一種形式。3.其行為的樣態也有法案第9條列舉的六種之多，突破了刑法第169條的“低價折股、低價出售”的限制。

　　“刑法修正案(六)在界定‘掏空’上市公司行為的表現形式上加了一個兜底條款，即‘采用其他方式損害上市公司利益的’”。全國人大常委會法工委刑法室主任郎勝明確表示，“這樣的規定有利于保護廣大投資者的利益。”

　　郎勝明同時指出，刑法修正案(六)頒布后，對以前的上市公司“掏空”行為能否適用的問題是有研究空間的。他認為，盡管法律堅持“不溯及既往”的原則，但鑒于有些罪行是具有持續性的，譬如掏空行為還在持續存在，因此“并不是絕對不能適用的。”

　　另外，修正案對“掏空”上市公司的行為形成了事前預防、事中制約、事后制裁相結合，民事、行政、刑事責任相銜接的全方位、多層次、立體化的法律控制機制。

　　在證券期貨領域，大股東“掏空”上市公司、證券公司挪用客戶資產、虛假信息披露等行為，一直是困擾市場發展的頑疾，一些大案、要案更是讓投資者損失慘重，市場誠信環境也受到嚴重損害。盡管監管部門動用了各種監管手段，但伸向上市公司的貪婪之手仍然沒有斬斷，券商挪用客戶資產的行為也仍頻頻發生。

　　而此次刑法修正案(六)的正式通過，無疑將標志著違法違規者逍遙的日子將不復存在。他們的背信行為，今后將通過刑事制裁予以更嚴厲懲處。無疑�熯@對于切實提高上市公司質量、凈化市場環境將起到積極的作用。