股改附加承諾不能成為空頭支票

　　本報記者 吳銘 周松林

　　據本報信息中心統計，在目前868家完成或進入股改程序的上市公司中，絕大多數上市公司的股改方案在承諾遵守法定的“鎖一爬二”流通限制之外，還附加了“五花八門”的各種有利于流通股東的承諾。由于承諾事項大多屬遠期事項，這些承諾能否得到徹底地落實；如果上市公司大股東違背承諾，有關部門有什么監管和約束措施來保障中小股東的利益，許

多投資者對此仍然心里沒底。

　　承諾具有法律效力

　　按照《股權分置改革管理辦法》的規定，非流通股股東在改革方案中做出的承諾，應當與證券交易所和證券登記結算公司實施監管的技術條件相適應，或者由承諾方提供履行承諾事項的保證，并承擔相關法律責任。有關人士認為，類似延長禁售期限的承諾，交易所和登記結算公司只需要對該部分股份加以鎖定即可，其得到兌現是有技術保障的。

　　中小股東的另一個擔心是，這些承諾是否具有法律效力。對此，專家認為，如果這些承諾形成了法律文件，比如是包含在股東大會通過的議案中，則應具有法律效力，必須得到遵守。如果大股東違約，作為合約另一方的流通股東可以啟動一定的法律程序，包括起訴等。但如果僅是大股東單方面的承諾，未經過股東大會決議或簽署協議等具有法律效力的程序，則不具有法律約束力。現實的情況是，絕大部分股改公司的非流通股大股東承諾，都是包含在股改方案中的，是方案不可分割的部分，并成為股東大會議案的一部分。因此，這些承諾都應該具有法律效力。

　　承諾規矩不含糊

　　為避免出現承諾人在股改方案中亂開“空頭支票”，在股改通過后又無法履行的情形，深交所規定，承諾人應制定與自身實際履約能力相適應、體現承諾人誠意的承諾事項，并應當符合相關法律、法規和規章的要求，必須具有可操作性，深交所交易、結算系統在技術上能夠實現。

　　在備忘錄中，深交所曾要求對于存在較大不確定性的承諾事項，如增持、認沽權利等，承諾人應自行或尋求其他資信良好的金融機構提供必要履約擔保。在指引中深交所進一步作出規定，要求承諾人提供可靠的履約擔保，否則應提供經該所認可的資信良好的金融機構的履約擔保。值得注意的是，目前未股改公司在年報中對股改時間都會作出承諾，對于這類承諾，交易所與市場也在時刻監管當中，深交所也在“誠信檔案”欄目中予以披露。

　　在信息披露方面，交易所規定了保證賠償、聲明法律責任等必備條款，并要求承諾人在股改說明書中對承諾事項予以詳細披露，包括承諾類型、存在較大不確定性承諾事項的履約及擔保方案等，其中履約方案應至少包括履約方式及安排、承諾人履約能力分析、履約風險防范對策、未履約而應承擔的法律責任等內容，履約擔保方案應至少包括擔保人介紹、擔保資質、擔保方式、擔保協議主要條款、擔保責任等內容。

　　由于交易所明確規定，承諾事項是股改方案不可分割的一部分，承諾人必須嚴格履行，從而強化了承諾人的法律責任，承諾人不能以“承諾只是自己單方面的行為”來回避自己的義務，給投資者法律依據來維護自己權益。

　　保薦人責任不輕

　　根據規定，交易所對于承諾事項履行情況進行監控，對有違背承諾事項的異常情況及時提醒承諾人，并按照監管部門的相關要求予以公告。目前該所在其網站“誠信檔案”欄目中，開設了上市公司“股改承諾”等專欄，定期公布已股改公司股改承諾事項，并披露上市公司股改承諾履行情況及違約記錄等相關資料，供投資者查閱，以發揮市場監督作用。

　　實際上在承諾履行過程中，不光是承諾人，上市公司、保薦機構也有很大的責任予以關注或監督。深交所在指引中亦要求，上述單位應當實時關注承諾履行條件的變化情況，當承諾履行條件即將或已經達到時，督促承諾人及時履行承諾并披露相關信息。

　　根據交易所在指引中的規定，保薦機構除了在保薦意見書中對履行承諾事項、擔保方案的可行性以及存在的風險發表意見外，還需要提出監督履行承諾措施的建議，以及承諾人違反承諾時保薦機構擬采取的措施，并在相關當事人承諾履行完畢前，對其進行持續督導。當承諾人未履行或者未完全履行其承諾，或有跡象表明承諾人將不履行或不完全履行其承諾，以及承諾人或擔保人經營狀況與財務狀況發生重要變化，可能會影響其履行承諾的能力等情形時，保薦機構應當及時向深交所報告。

　　履約情況須作總結

　　深交所規定，對于“追送股份或現金”類承諾且觸發條件涉及上市公司業績的，上市公司應當在披露相應定期報告時，同時披露是否達到承諾履行條件的相關信息。當承諾履行條件觸發時，承諾人應按承諾條款在該定期報告披露后兩個月內予以實施。

　　G索芙特在2005年年度報告披露后，觸發了追送條件，成為首家履行追送承諾的上市公司，正是依據了上述條款規定，這充分顯示了這一承諾事項保障機制的有效性。實際上，不僅承諾人在履行承諾完畢后，須向深交所提交“履約情況總結”，保薦機構也須在持續督導工作結束后10個工作日內，向深交所報送“保薦總結報告書”，詳細說明承諾事項的制定、履行的整體情況。對于保薦人的報告，深交所可以視情況予以公告；對于承諾人違反各項法律法規、沒有履行或沒有完全履行其承諾的，深交所還可視情況對其采取懲戒措施，并將承諾人不守信、不履行承諾的行為記入誠信檔案，予以公開。

　　司法途徑是最有力保障

　　股改是中國資本市場的制度性改革，其積極性得到了最高管理層的高度重視。在用優惠政策鼓勵和保障股改進程順利進行的政策下，管理層可以在政策傾斜上，對那些可能履約有瑕疵的公司采取限制性的懲罰措施，交易所也可以對其采取公開譴責、記入誠信記錄等手段，造成一定威懾力。《股權分置改革管理辦法》規定，在股改中做出承諾的股東，如未能切實兌現承諾或者遵守約定，證券交易所對其進行公開譴責，中國

　　但是，目前有些規定還需要進一步完善，比如說承諾人沒有履行承諾時，僅僅是責令改正、通報批評或者是公開譴責等，這些處罰相對于違反承諾的收益來說，可能不對稱。因此，權威人士也強調，無論從法律關系還是從經濟利害關系來講，非流通股股東與流通股股東都是當事雙方，流通股東應該時時關注非流通股東的履約情況，如果出現非流通股股東不履約的情況，流通股東完全可以通過司法途徑解決。司法途徑是最后的也是最有力的保障，同時相對于監管部門的監督，成千上萬的流通股東的監督也是最有效率、社會成本最低的。這位權威人士并呼吁司法部門應進一步降低相關訴訟的門檻和成本，以利于流通股東更好地利用司法手段保護自己的合法利益。