五舉措推進(jìn)公司治理和股東權(quán)益保護(hù)

　　上海證券交易所總監(jiān) 陸文山

　　第一，有關(guān)公司治理及其模式選擇。在設(shè)計(jì)我國公司治理目標(biāo)及完善相關(guān)立法時(shí)，一方面，通過國家強(qiáng)制性立法確定一個(gè)大一統(tǒng)的公司治理基本模式，另一方面，立法又要根據(jù)具體情況的不同允許公司采用不同的權(quán)力分配和制衡模式。新公司法已較好的體現(xiàn)了放松管制、加強(qiáng)監(jiān)管，以及行業(yè)自律與公司意思自治的原則，同時(shí)為投資者保護(hù)提供了股東代表

訴訟、舉證責(zé)任在辯方、征集委托投票權(quán)等制度保證；而這些制度的效用在落實(shí)。

　　第二，公司治理的多層次制度架構(gòu)。公司治理法律體系類似于金字塔型，最為基礎(chǔ)的是公司內(nèi)部規(guī)則和自律性場所與組織的業(yè)務(wù)規(guī)則，中間層面是部門規(guī)章和行政法規(guī)，最后才是數(shù)量最少但效力和約束力最強(qiáng)的公司法強(qiáng)制性規(guī)則。這一架構(gòu)，可以達(dá)到宏觀可控、中觀可調(diào)、微觀可活之效。

　　第三，公司治理評(píng)級(jí)和公司治理指數(shù)。尤其是在股改基本完成后的推出，對(duì)促進(jìn)市場發(fā)展與投資者保護(hù)的舉措相當(dāng)重要。公司治理評(píng)級(jí)指標(biāo)可以考慮以下幾個(gè)方面：控股股東與上市公司之間的關(guān)系；公司內(nèi)控制度是否完備，是否得以切實(shí)執(zhí)行；上市公司“三會(huì)”運(yùn)作狀況；上市公司的激勵(lì)與約束機(jī)制；股東權(quán)利保護(hù)狀況；上市公司的信息披露與透明度狀況。

　　第四，完善股東代表訴訟制度。公司法的修改奠定了股東代表訴訟制度的基礎(chǔ)，通過訴訟解決公司治理問題是最有效的制度安排之一。但是，目前我國股東通過代表訴訟維護(hù)公司權(quán)益，還有賴于：一、公司董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員的忠誠義務(wù)和勤勉義務(wù)具體標(biāo)準(zhǔn)有待細(xì)化。二，由于股東代表訴訟的直接受益人為公司，有必要建立股東代表訴訟的激勵(lì)機(jī)制，包括明確代表訴訟為非財(cái)產(chǎn)訴訟，降低訴訟成本和費(fèi)用。三，有關(guān)股東代表訴訟的舉證責(zé)任、訴訟費(fèi)用、訴訟擔(dān)保和訴訟賠償問題，都有待通過司法解釋予以明確。四，考慮擴(kuò)大

　　第五，建立多元化和專業(yè)化糾紛解決機(jī)制。鑒于仲裁存在的難度以及裁決的終局性，需要考慮其他形式的非訟糾紛解決方式。可以考慮由證券交易所或者證券業(yè)協(xié)會(huì)設(shè)立有關(guān)調(diào)解中心。另外，從審理案件的專業(yè)性和審理結(jié)果的可預(yù)見性、統(tǒng)一性出發(fā)，可以考慮設(shè)立專門的調(diào)解和仲裁機(jī)制以及專門法庭或者法院，審理公司證券案件，更可以考慮陪審員可以由證券交易所、證券業(yè)協(xié)會(huì)和券商指派的專業(yè)人員擔(dān)任，發(fā)揮社會(huì)專業(yè)人才的專業(yè)優(yōu)勢。