世界公司法改革浪潮涌動(dòng)副題

　　主 持 人：本報(bào)記者夏麗華

　　實(shí)習(xí)記者費(fèi)楊生

　　對(duì)話嘉賓：

　　韓國(guó)漢陽(yáng)大學(xué)教授李哲松

　　德國(guó)法蘭克福大學(xué)教授赫穆特·科爾

　　英國(guó)牛津大學(xué)教授丹·普倫蒂斯

　　澳大利亞維多利亞大學(xué)教授唐蔓榮

　　公司法改革在世界范圍內(nèi)掀起了陣陣波瀾。韓國(guó)在深入思考引入的新制度與本土的操作機(jī)制之間的協(xié)調(diào)問(wèn)題，著眼于加強(qiáng)對(duì)股東權(quán)益的保護(hù)和公司管理層機(jī)構(gòu)的重構(gòu)；德國(guó)在探索公司法執(zhí)行難的應(yīng)對(duì)之策；英國(guó)希望通過(guò)加強(qiáng)公司治理來(lái)保護(hù)中小股東的權(quán)益；澳大利亞則希望能更有效地執(zhí)行公司法。在此大背景下，中國(guó)也在不斷完善著自己的公司法，可喜的是，新修訂的《公司法》已于今年1月1日正式實(shí)施。如何使公司法保持與時(shí)俱進(jìn)并符合中國(guó)國(guó)情，世界各國(guó)的經(jīng)驗(yàn)或可給我們諸多啟示。

　　韓國(guó)：加強(qiáng)股東權(quán)利保護(hù)和重構(gòu)管理層

　　李哲松：韓國(guó)《公司法》和《證券交易法》在公司治理制度方面的完善包括兩個(gè)方面：加強(qiáng)中小股東的權(quán)利和重構(gòu)公司管理層機(jī)構(gòu)。

　　中小股東的權(quán)利是指法律股東只要持有公司一定比例的股份，其就被準(zhǔn)予參與公司的治理。中小股東的派生訴訟就是一例。如果中小股東的權(quán)利能夠被有效落實(shí)，這將會(huì)成為中小股東在監(jiān)控公司治理以此防止大股東濫用股權(quán)的有效途徑。該制度使中小股東和管理層之間的沖突很多可以通過(guò)派生訴訟來(lái)解決，這使得管理層最起碼在程序上努力遵守公司法的規(guī)定。

　　在完善公司管理層機(jī)構(gòu)的立法方面，獨(dú)立董事和審計(jì)委員會(huì)被引入其公司法的規(guī)定中。為了加強(qiáng)對(duì)董事會(huì)的監(jiān)督，上市公司中允許有1/4甚至更多的董事可由獨(dú)立董事?lián)�任。而且大型公司中的審�?jì)員如果其工作被批評(píng)為形同虛設(shè)，則需更換新的審計(jì)委員會(huì)。這些新規(guī)則的制定雖然使許多公司在公司治理方面取得了很大的進(jìn)步，但同時(shí)也受到很多質(zhì)疑和批評(píng)。因?yàn)檫@些制度的實(shí)施提高了公司治理的成本但卻未收到實(shí)效。而且，據(jù)稱獨(dú)立董事制度和審計(jì)委員會(huì)制度的采用給公司管理層的運(yùn)行帶來(lái)了嚴(yán)重的混亂和沖突；造成這種沖突的原因不是管理層自身，卻是這些新機(jī)構(gòu)。由于這些新制度是從外國(guó)引入的，所以其很難與韓國(guó)公司治理的實(shí)際操作相協(xié)調(diào)。

　　去年4月份，韓國(guó)司法部成立了公司法改革的工作小組。改革目標(biāo)是“創(chuàng)造企業(yè)活動(dòng)的最好環(huán)境”，被寄望在整個(gè)公司法中為公司提供最理想的管理方式。改革活動(dòng)將持續(xù)若干年，直至法典編纂完成時(shí)將及時(shí)完成修改。作為開(kāi)始的部分，正在考慮的是引介股東會(huì)議的電子投票系統(tǒng)，為合伙創(chuàng)造新的公司形式以及有關(guān)集團(tuán)公司的新規(guī)定。

　　德國(guó)：公司法面臨兩大挑戰(zhàn)

　　赫穆特·科爾：德國(guó)公司法律體系面臨兩大挑戰(zhàn)：一是隨著資本市場(chǎng)不斷國(guó)際化和全球化，對(duì)濫用公司制度問(wèn)題的反應(yīng)；二是歐洲統(tǒng)一立法所提出的要求尤其是歐洲法院判決的影響。

　　具體說(shuō)來(lái)，第一，關(guān)于公司治理的辯論和相應(yīng)的法律結(jié)果———制定公共化的私則。2002年2月，新成立的Kodex-Commission委員會(huì)提出了“Kodex”文件，要求公司采取的唯一行動(dòng)是在“遵守或?qū)Σ蛔袷刈龀鼋忉尅倍�者間必選其一。立法暗示性地希望，市場(chǎng)力量極其強(qiáng)大，使得公司將不得不遵守Kodex的私則。Kodex私則的作用之一在于，許多公司都不得不制定他們自己的詳盡的公司治理原則，無(wú)論是完全遵守Kodex還是對(duì)其有所偏離；要不就是由專業(yè)或商業(yè)團(tuán)體制定這些原則。這可能使公司在原本是自治的領(lǐng)域和原本把完備的判斷作為判定管理行為好壞的唯一指導(dǎo)方針的領(lǐng)域套上了無(wú)形的枷鎖，即使這種公私結(jié)合的規(guī)則有其確定的優(yōu)點(diǎn)，但疑點(diǎn)仍在。

　　第二，既然德國(guó)作為歐盟的組成部分并已將部分主權(quán)讓渡給歐盟，就要接受歐洲統(tǒng)一立法和歐盟法院的判決。許多法規(guī)為各成員國(guó)公司法在基本規(guī)則方面打下了共同的基礎(chǔ)。這些規(guī)則中有一些是有助于歐盟和諧的重要和成功手段，有一些則因妥協(xié)過(guò)多而麻煩重重。德國(guó)的共決制度是否能在歐洲股份公司的威脅下繼續(xù)存在，歐洲法院所引起的公司法競(jìng)合是否會(huì)導(dǎo)致我們向最低標(biāo)準(zhǔn)看齊或成為歐洲優(yōu)良的特拉華，這些問(wèn)題將引人思考。

　　英國(guó)：通過(guò)公司治理保護(hù)小股東利益

　　丹·普倫蒂斯：目前，英國(guó)公司法認(rèn)可兩種形式的有限責(zé)任商貿(mào)公司———有限責(zé)任公司和公眾公司。前者是一種在股東人數(shù)和經(jīng)濟(jì)重要性上都相對(duì)少于公眾公司的私人公司，另外，只有公眾公司有權(quán)公開(kāi)發(fā)行證券；其面對(duì)的主要問(wèn)題是小股東的保護(hù)問(wèn)題，而公眾公司所要面對(duì)的主要是公司治理問(wèn)題。

　　由于上市公司的股權(quán)分散，這種核心管理層與股東之間的分離導(dǎo)致了委托人與代理人之間的糾紛，也就是公司治理問(wèn)題，其核心是如何能夠保證董事們能夠致力于股東的利益并且能夠勝任有關(guān)的管理職責(zé)。對(duì)此，英國(guó)已形成了一套特殊的掌控機(jī)制，這一機(jī)制包括如下措施：賦予股東選舉和罷免董事的權(quán)利；市場(chǎng)規(guī)制秩序管理（包括資本和勞動(dòng)力市場(chǎng)）；分散公司股權(quán)持有，特別是給一些機(jī)構(gòu)投資人；通過(guò)向股東提供薪酬報(bào)告并進(jìn)行建議性的投票而確保公司的主管報(bào)酬維持在一個(gè)合理范圍內(nèi)；訴訟機(jī)制；董事會(huì)議；相關(guān)調(diào)查；法律控制。

　　而就有限責(zé)任公司而言，由于股東人數(shù)較少，因此股東和董事常常合二為一，這就導(dǎo)致了小股東極易被壓制排斥，或者拿不到收益，以及在退股和資金評(píng)估過(guò)程中遭遇種種困難。那么，如何保護(hù)中小股東的權(quán)益？我認(rèn)為，由股東通過(guò)起草合同的方式來(lái)保護(hù)自己是極其困難的，因?yàn)樽屗麄冊(cè)诮�立公司之初就去關(guān)注有可能產(chǎn)生的矛盾，對(duì)于他們的心理來(lái)說(shuō)是難以接受的，而且他們的協(xié)議也不可能涵蓋未來(lái)的或有事項(xiàng)，對(duì)公司最初成立時(shí)的基礎(chǔ)發(fā)生改變做出調(diào)適。因此，法院被賦予了極其廣泛的管轄，幾乎涵蓋所有私人公司中有關(guān)股東權(quán)利和公司行動(dòng)的糾紛。為了消除大股東利用其投票權(quán)任意地將一成員排除在管理層外并且沒(méi)有給予其合理的條件轉(zhuǎn)讓其股份的不公正現(xiàn)象，英國(guó)針對(duì)股份轉(zhuǎn)讓中的資產(chǎn)評(píng)估問(wèn)題建立了一系列的原則規(guī)定：未打折扣的公正的估價(jià)；專家主宰估價(jià)；權(quán)利平等等相關(guān)原則。

　　唐蔓榮：澳大利亞公司法的發(fā)展有兩大體現(xiàn)：一是簡(jiǎn)化了公司法的執(zhí)行，減少了訴訟的使用；并且開(kāi)始出現(xiàn)用民事方法來(lái)解決公司法中出現(xiàn)的刑事案件和用刑法作為民事懲罰的手段。二是對(duì)更大范圍利益相關(guān)者的保護(hù)，以及嘗試著塑造公司社會(huì)責(zé)任的新觀念。

　　澳大利亞公司法的執(zhí)行面臨諸多挑戰(zhàn)，主要有：1，立法政策，管制的實(shí)用性和管制理論的平衡協(xié)調(diào)。2，幫助公司責(zé)任和強(qiáng)制執(zhí)行機(jī)制進(jìn)一步精煉，以及方便更大范圍的利益相關(guān)者得到有效救濟(jì)；同時(shí)，在公司內(nèi)部使道德規(guī)范和社會(huì)控制更有效地內(nèi)在化。我認(rèn)為，要有效解決公司法實(shí)施問(wèn)題，一是要求在公司破產(chǎn)瓦解的循環(huán)再一次顯示之前，把主要注意力集中在公司內(nèi)自覺(jué)守法上。二是管理委員會(huì)通常以一種事后反應(yīng)而非事先防范方式進(jìn)行外部管理，而公司法實(shí)施是要比狹隘的關(guān)注這種事廣泛得多。特定實(shí)施策略在方法上是事后反應(yīng)和具有特定目的的，遠(yuǎn)未達(dá)到提供有效執(zhí)行或者實(shí)施法律的目的。