監(jiān)管二部的明確意涵

　　上周關(guān)于非上市公發(fā)公司納入中國(guó)證監(jiān)會(huì)監(jiān)管的權(quán)威消息，清楚地傳遞出定向募集公司將盼到出頭之日———

　　上周，坊間流傳證監(jiān)會(huì)將成立發(fā)行監(jiān)管二部的消息終于得到官方的證實(shí)。3月6日，中國(guó)證監(jiān)會(huì)主席尚福林在人大會(huì)上接受記者采訪時(shí)肯定了證監(jiān)會(huì)正在積極推進(jìn)成立證券發(fā)行監(jiān)管二部的事實(shí)。

　　籌備中的中國(guó)證監(jiān)會(huì)發(fā)行監(jiān)管二部，其職能是監(jiān)管全國(guó)上萬(wàn)家非上市的公開(kāi)發(fā)行股份有限公司。

　　新《證券法》界定非上市公發(fā)公司

　　何為“非上市公開(kāi)發(fā)行股份有限公司”？通俗點(diǎn)講就是“公開(kāi)發(fā)行但不上市的公司”。

　　非上市公開(kāi)發(fā)行公司的法律界定和監(jiān)管職責(zé)，是由于從今年起施行的新《證券法》而引出的。在新頒布的《證券法》中，公開(kāi)發(fā)行被界定為：（一）向不特定對(duì)象發(fā)行證券；（二）向累計(jì)超過(guò)200人的特定對(duì)象發(fā)行證券；（三）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他發(fā)行行為�？梢�(jiàn)，按照新《證券法》的規(guī)定，股份公司向累計(jì)200人發(fā)行股票，都算公眾公司公開(kāi)發(fā)行。

　　同時(shí)，新《證券法》第十條規(guī)定，公開(kāi)發(fā)行證券要依法報(bào)經(jīng)國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)或者國(guó)務(wù)院授權(quán)的部門(mén)核準(zhǔn)。由此，中國(guó)證監(jiān)會(huì)拿到了非上市公發(fā)公司的公開(kāi)發(fā)行核準(zhǔn)權(quán)。而在這之前，證監(jiān)會(huì)已經(jīng)把擬上市公司的上市核準(zhǔn)權(quán)下放到了滬深兩家交易所。

　　據(jù)稱(chēng)，新《證券法》頒布之后，證監(jiān)會(huì)發(fā)行監(jiān)管部就著手展開(kāi)了對(duì)非上市公開(kāi)發(fā)行證券的公司監(jiān)管模式討論，并進(jìn)行了精心的論證。籌備成立的發(fā)行監(jiān)管二部將負(fù)責(zé)監(jiān)管那些非上市的公開(kāi)發(fā)行公司。目前，我國(guó)累計(jì)超過(guò)200個(gè)股東發(fā)行股票的公眾公司已經(jīng)超過(guò)了1萬(wàn)家。

　　定向募集公司就是非上市公發(fā)公司

　　上世紀(jì)80年代在股份制試點(diǎn)初期，我國(guó)出現(xiàn)了一批不向社會(huì)公開(kāi)發(fā)行股票，只向法人和公司內(nèi)部職工募集股份的股份有限公司，這些公司股東絕大多數(shù)都在200人以上。

　　一位業(yè)內(nèi)專(zhuān)家說(shuō)，“按照新《證券法》的標(biāo)準(zhǔn)來(lái)看，這些公司實(shí)際上是一種公開(kāi)發(fā)行行為，屬于公眾公司。但早期對(duì)它們的定義處于一片模糊狀態(tài)，甚至籠統(tǒng)地把這些非上市的募集股份有限公司定義為非公開(kāi)發(fā)行公司�！�

　　定向募集公司均由當(dāng)年各省市體改委批準(zhǔn)、國(guó)家體改委批復(fù)確認(rèn)。情況非常復(fù)雜，其出現(xiàn)的超比例、超范圍發(fā)行現(xiàn)象非常嚴(yán)重，大量的股份又被多次炒賣(mài)，股份社會(huì)化非常普遍。當(dāng)時(shí)四川的定向募集公司的股份就大量流到東北、上海、浙江、福建等全國(guó)各地。

　　據(jù)本報(bào)記者統(tǒng)計(jì)，至1993年底，四川�。ú话�括重慶市）共有定向募集公司312家。據(jù)首都經(jīng)貿(mào)大學(xué)教授、著名股份制專(zhuān)家劉紀(jì)鵬說(shuō)，1991年至1994年期間，國(guó)家體改委共計(jì)批復(fù)成立定向募集公司約6000多家，由于歷史上的種種原因，多年來(lái)流失近一半，目前大約還有3000家左右，相當(dāng)于現(xiàn)在滬、深股市上市公司總家數(shù)的2倍。

　　這些數(shù)量龐大的定向募集公司，既是我國(guó)股份制改革的先鋒，也成了我國(guó)股份制試點(diǎn)的歷史遺留問(wèn)題。

　　從1992年起，國(guó)務(wù)院、國(guó)家體改委和中國(guó)證監(jiān)會(huì)為解決定向募集公司申請(qǐng)公開(kāi)發(fā)行股票的有關(guān)問(wèn)題，出臺(tái)了一系列的法規(guī)文件。2003年底還發(fā)布了新修訂的《審核標(biāo)準(zhǔn)備忘錄第11號(hào)》，市場(chǎng)稱(chēng)為“11號(hào)文”�！�11號(hào)文”對(duì)定向募集公司的認(rèn)定以及內(nèi)部職工股的認(rèn)定處理提出了七條標(biāo)準(zhǔn)。但這些法規(guī)一直無(wú)法徹底解決定向募集公司的問(wèn)題，這是因?yàn)檫@類(lèi)公司始終沒(méi)有一個(gè)統(tǒng)一的明確的監(jiān)管機(jī)構(gòu)。

　　根據(jù)新《公司法》和《證券法》的有關(guān)條款，向不特定對(duì)象發(fā)行證券和向累計(jì)超過(guò)200人的特定對(duì)象發(fā)行證券的公司，都是募集設(shè)立的公開(kāi)發(fā)行公司。這實(shí)際上從法律上肯定了我國(guó)定向募集公司就是“非上市公開(kāi)發(fā)行公司”。

　　定向募集公司法律地位的明晰，不但使定向募集公司自然納入了將成立的中國(guó)證監(jiān)會(huì)發(fā)行監(jiān)管二部的監(jiān)管范圍，徹底改變長(zhǎng)期以來(lái)監(jiān)管缺失的狀況，更具積極意義的是，由于《公司法》早己賦予股東滿(mǎn)三年股份可轉(zhuǎn)讓的權(quán)利，這也為我國(guó)多層次市場(chǎng)的規(guī)范化建立成為可能。

　　非上市公發(fā)公司納入證監(jiān)會(huì)監(jiān)管

　　據(jù)透露，今后不管是已有的“存量”非上市公發(fā)公司還是新成立的這類(lèi)“增量”公司，只要符合公開(kāi)發(fā)行的條件，都將是證監(jiān)會(huì)發(fā)行監(jiān)管二部的監(jiān)管對(duì)象。而除發(fā)行環(huán)節(jié)之外，這類(lèi)公司的日常監(jiān)管也將納入該部門(mén)的職責(zé)范圍之內(nèi)。

　　之前，非上市公發(fā)公司的日常監(jiān)管長(zhǎng)期缺失，而證監(jiān)會(huì)又只負(fù)責(zé)監(jiān)管上市公司。各省市的體改部門(mén)撤消后，一直沒(méi)有明確的監(jiān)管部門(mén)來(lái)監(jiān)管這批問(wèn)題叢生的非上市公發(fā)公司，投資者怨聲載道，投訴無(wú)門(mén)。

　　據(jù)悉，由于非上市公發(fā)公司數(shù)量大（有說(shuō)法已超過(guò)萬(wàn)家），因此帶來(lái)的監(jiān)管工作量比較大，屆時(shí)發(fā)行監(jiān)管二部的人員會(huì)比較多。據(jù)悉，該部門(mén)籌備人員目前主要來(lái)自于發(fā)行監(jiān)管部以及法律部。由于大量的此類(lèi)公司分散在地方基層，有可能一部分日常監(jiān)管職能會(huì)授予證監(jiān)會(huì)設(shè)在各地方的證監(jiān)局�？梢灶A(yù)見(jiàn)的是，這是一項(xiàng)非常困難的任務(wù)，各地非上市公發(fā)公司自設(shè)立至運(yùn)營(yíng)，不規(guī)范之處太多。一大群先天不足后天又缺管教的“壞孩子”，誰(shuí)接下都是燙手的山芋。

　　“制度建設(shè)是首要任務(wù)，”據(jù)權(quán)威人士透露，為配合發(fā)行監(jiān)管二部的監(jiān)管工作并與新《證券法》的有關(guān)規(guī)定相銜接，證監(jiān)會(huì)還會(huì)以部門(mén)規(guī)章的形式，發(fā)布針對(duì)公開(kāi)發(fā)行非上市公司監(jiān)管的具體規(guī)章。規(guī)章可能會(huì)在信息披露、股權(quán)托管、股權(quán)轉(zhuǎn)讓場(chǎng)所、投資者準(zhǔn)入條件、股權(quán)轉(zhuǎn)

　　讓過(guò)戶(hù)等環(huán)節(jié)做出詳細(xì)的制度安排。

　　今后，隨著新《公司法》和《證券法》的實(shí)施，股份公司設(shè)立條件和程序的放寬，股份公司的數(shù)量還會(huì)增加。權(quán)威專(zhuān)家表示，擬發(fā)布的有關(guān)監(jiān)管條例將對(duì)非上市公發(fā)公司制定“有所差別”、“適度”的監(jiān)管規(guī)則。與上市公司相比，在信息披露、股權(quán)托管、轉(zhuǎn)讓場(chǎng)所等方面，對(duì)非上市公發(fā)公司的監(jiān)管措施要適度放寬，不會(huì)那么具體，要做到既要保護(hù)社會(huì)公眾投資者的權(quán)益，又要方便公司經(jīng)營(yíng)發(fā)展。同時(shí)，考慮到我國(guó)的具體實(shí)際，對(duì)非上市公發(fā)公司的監(jiān)管模式也不會(huì)完全照搬國(guó)外。

　　設(shè)立非上市公發(fā)股份場(chǎng)外交易市場(chǎng)

　　《公司法》中早已表述了這層意思：只要股份公司成立三年后，股份的轉(zhuǎn)讓并不違法。而實(shí)際情況是，定向募集公司在上市不得的情況下，自然出現(xiàn)了場(chǎng)外轉(zhuǎn)讓的方式。

　　興于1992年的成都紅廟子市場(chǎng)1993年5月被取締。隨后，從山東淄博開(kāi)始，由各地方政府和人民銀行各地分行出面，陸續(xù)組建了各地的證券交易中心。加上進(jìn)行柜臺(tái)交易的STAQ和NET系統(tǒng)，這些地方成為當(dāng)時(shí)定向募集股份公司除主板上市以外股份流通的主要場(chǎng)所。

　　1998年，中國(guó)證監(jiān)會(huì)清理整頓場(chǎng)外交易市場(chǎng)，定向募集公司合法流通渠道被堵死了。非上市公司股權(quán)交易開(kāi)始長(zhǎng)期處于“灰色地帶”。有媒體稱(chēng)，目前地下股權(quán)交易市場(chǎng)的規(guī)模已經(jīng)近千億元。

　　2004年4月，證監(jiān)會(huì)再次要求“對(duì)各種形式的非法證券期貨經(jīng)營(yíng)活動(dòng)予以從嚴(yán)、從重打擊，發(fā)現(xiàn)一起，查處一起”。但這并不是解決問(wèn)題的方式。國(guó)浩律師集團(tuán)事務(wù)所的錢(qián)大治律師說(shuō)，新《證券法》給我國(guó)證券流通市場(chǎng)從證券交易所拓寬到場(chǎng)外交易市場(chǎng)預(yù)留了空間，為建立多層次的資本市場(chǎng)排除了法律障礙。

　　記得去年9月間，中國(guó)證券業(yè)協(xié)會(huì)對(duì)外宣布，將在年內(nèi)開(kāi)展代辦股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)試點(diǎn)非上市公發(fā)股份報(bào)價(jià)過(guò)戶(hù)，劉紀(jì)鵬欣喜若狂，他認(rèn)為此舉意義十分重大，不僅意味著場(chǎng)外交易市場(chǎng)重開(kāi)，更是完善多層次資本市場(chǎng)體系的重大舉措。在劉紀(jì)鵬看來(lái)，三板市場(chǎng)即將開(kāi)始的改革的作用甚至超出中小企業(yè)板的創(chuàng)立，其未來(lái)將是中國(guó)的納斯達(dá)克。

　　而今，尚福林主席宣布證監(jiān)會(huì)將成立專(zhuān)門(mén)監(jiān)管非上市公發(fā)公司的監(jiān)管機(jī)構(gòu)，在己有兩家中關(guān)村非上市公發(fā)公司進(jìn)入三板市場(chǎng)的背景下，意味著多層次市場(chǎng)建設(shè)又向前推進(jìn)了一步。

　　就在尚福林關(guān)于成立發(fā)行監(jiān)管二部講話后，深交所綜合研究所副所長(zhǎng)孔翔在媒體上建議，將代辦股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)建設(shè)為非上市公發(fā)公司的股票交易市場(chǎng)�？紫柚赋�，根據(jù)新《證券法》規(guī)定，非上市公發(fā)公司股票應(yīng)當(dāng)進(jìn)入“國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)的其他證券交易場(chǎng)所轉(zhuǎn)讓”。目前，委托代辦股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)是國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)的唯一其他證券交易場(chǎng)所，且按照“國(guó)九條”要求，其未來(lái)將建設(shè)成為“統(tǒng)一監(jiān)管下的全國(guó)性證券場(chǎng)外交易市場(chǎng)”，是非上市公發(fā)公司股票交易市場(chǎng)的唯一和最佳選擇。

　　該市場(chǎng)對(duì)投資者資格進(jìn)行準(zhǔn)入限制，對(duì)非上市公發(fā)公司實(shí)行強(qiáng)制性公開(kāi)信息披露。在市場(chǎng)機(jī)制問(wèn)題上，設(shè)計(jì)“升降級(jí)”，即允許部分非上市公發(fā)公司在達(dá)到上市條件、經(jīng)交易所批準(zhǔn)后直接到交易所市場(chǎng)上市交易。交易所市場(chǎng)退市公司必須進(jìn)入非上市公發(fā)公司股票交易市場(chǎng)。在股票發(fā)行制度方面，建議股份有限公司向特定對(duì)象發(fā)行股票導(dǎo)致其股東人數(shù)超過(guò)200人，或股東人數(shù)已超過(guò)200人的公司增資發(fā)行股票，必須經(jīng)證監(jiān)會(huì)核準(zhǔn)。另外，對(duì)非發(fā)行原因?qū)е鹿蓶|人數(shù)超過(guò)200人的公司應(yīng)實(shí)行強(qiáng)制注冊(cè)制，一旦出現(xiàn)上述情形，公司必須到證監(jiān)會(huì)相關(guān)機(jī)構(gòu)注冊(cè)，并開(kāi)始履行公眾公司義務(wù)。

　　另外，為規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)，充分發(fā)揮中介作用，建議非上市公發(fā)公司向特定對(duì)象發(fā)行股票時(shí)，必須聘請(qǐng)保薦人，并將保薦制度作為非上市公眾公司股票發(fā)行的基本制度之一。

　　吸取當(dāng)年NETS、STAQ法人市場(chǎng)個(gè)人化的教訓(xùn)，應(yīng)對(duì)參與非上市公發(fā)公司股票交易的投資者進(jìn)行限制，可采取提高最小交易單位、規(guī)定最低成交金額等間接措施進(jìn)行限制。

　　此外，今后在非上市公發(fā)公司股票交易市場(chǎng)交易的股票可能達(dá)數(shù)萬(wàn)家，而通常只有少數(shù)股票交易會(huì)比較活躍。因此，需要考慮市場(chǎng)內(nèi)部分層問(wèn)題，并為不同層次的板塊設(shè)計(jì)有區(qū)別的交易方式。