2006公司法年

　　中國(guó)社會(huì)科學(xué)院法學(xué)所研究員劉俊海

　　公司制度是拉動(dòng)國(guó)民經(jīng)濟(jì)增長(zhǎng)的引擎。新公司法和新證券法自2006年1月1日起就要實(shí)施了。這意味著2006年的證券市場(chǎng)的年主題必然是公司法年。

　　2006年是公司法的學(xué)習(xí)年。觀念是行為的先導(dǎo)。公司法的實(shí)施關(guān)系到成千上萬(wàn)的公

司、股東、經(jīng)營(yíng)者、勞動(dòng)者、銀行債權(quán)人的切身利益，牽涉到公司登記機(jī)關(guān)、國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)管機(jī)構(gòu)、證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)、商務(wù)主管部門、法院、仲裁機(jī)構(gòu)以及中介機(jī)構(gòu)(如會(huì)計(jì)師事務(wù)所、律師事務(wù)所、證券公司)等各方主體行為模式的改革與調(diào)整。因此，上述行為主體必將認(rèn)真學(xué)習(xí)新公司法的制度創(chuàng)新，領(lǐng)會(huì)新公司法的立法意圖，琢磨新舊公司法的區(qū)別，發(fā)掘新公司法蘊(yùn)含的法律智慧，以便為活學(xué)活用公司法提供理論支持，自覺(jué)貫徹。新公司法出臺(tái)以來(lái)，全國(guó)各地自發(fā)掀起的新公司法學(xué)習(xí)熱潮一浪高過(guò)一浪，即其明證。

　　2006年是公司法的規(guī)則細(xì)化年。盡管新公司法的可操作性與可訴性進(jìn)一步增強(qiáng)，但仍有待配套法規(guī)和司法解釋的密切配合。作為新公司法配套法規(guī)的新版《公司登記管理?xiàng)l例》與新公司法一道自2006年1月1日起施行。值得注意的是，新《公司法》在許多重大制度創(chuàng)新方面預(yù)先規(guī)定了粗線條的基本法律制度，并為日后最高人民法院起草公司法司法解釋和法官、仲裁員行使自由裁量權(quán)預(yù)留了“制度接口”�！爸贫冉涌凇睂�(duì)于密切銜接法律和司法解釋之間的法律適用關(guān)系，確保公司法律制度的完整性、統(tǒng)一性具有重大意義。新《公司法》第20條第3款規(guī)定的公司法人資格否認(rèn)制度就是一例。建議最高人民法院以新公司法的實(shí)施為契機(jī)，在2003年《關(guān)于審理公司糾紛的若干規(guī)定(一)草案》的基礎(chǔ)上，抓緊修改并早日出臺(tái)新公司法的配套司法解釋。當(dāng)然，除了行政法規(guī)和司法解釋，國(guó)家工商總局、國(guó)務(wù)院國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會(huì)、商務(wù)部等相關(guān)政府部門也要及時(shí)做好與新公司法配套的部門規(guī)章的廢改立工作。

　　2006年是公司章程和股東協(xié)議的全面改版年。公司章程作為充分體現(xiàn)公司自治的法律文件，堪稱公司生活中的“憲法”。新公司法鼓勵(lì)公司自治，允許公司章程在綜合考量公司文化和投資者投資性格的基礎(chǔ)上，量體裁衣設(shè)計(jì)個(gè)性化條款。而在實(shí)踐中，某些地方的公司登記機(jī)關(guān)要求發(fā)起人購(gòu)買公司登記機(jī)關(guān)印制的公司章程范本；而且把公司章程變成了“填空題”，不允許公司在公司章程范本之外自行設(shè)計(jì)公司章程條款。一些公司和律師也滿足于做“填空題”。為鼓勵(lì)公司自治，應(yīng)允許公司章程和股東協(xié)議在不違反公司法中的強(qiáng)制條款、誠(chéng)實(shí)信用原則、公序良俗原則和公司本質(zhì)的前提下，自由規(guī)范公司內(nèi)部關(guān)系。例如，允許有限責(zé)任公司章程基于公司的人合性約定，股東之間不按出資比例分取股利，出資90％的股東可分取60％股利，出資10％的股東可分取40％股利；也可約定有限責(zé)任公司股東一人一票的表決方式。建議公司登記機(jī)關(guān)開(kāi)發(fā)出實(shí)用價(jià)值與創(chuàng)新精神并重的系列公司章程范本。中國(guó)證監(jiān)會(huì)也應(yīng)及時(shí)更新《上市公司章程指引》。目前許多公司章程都是以1993年《公司法》為藍(lán)本制定的，而新公司法徹底修改和顛覆了舊公司法的許多制度設(shè)計(jì)，因此公司章程改版和升級(jí)已經(jīng)成為每家公司尤其是上市公司面臨的一項(xiàng)緊迫任務(wù)。

　　2006年是公司注冊(cè)年。新公司法是一部鼓勵(lì)投資興業(yè)的服務(wù)型公司法。由于立法者對(duì)上一世紀(jì)八十年代的“皮包公司”熱引發(fā)的債權(quán)債務(wù)秩序紊亂后果記憶猶新，1993年《公司法》對(duì)投資者投資興業(yè)規(guī)定了近乎嚴(yán)苛的門檻:嚴(yán)格的法定資本制尤其是較高的最低注冊(cè)資本制度；嚴(yán)格限定的狹窄出資形式；嚴(yán)格限定的智慧成果出資上限；禁止定向募集設(shè)立股份有限公司；較高的公司上市門檻；嚴(yán)厲的公司轉(zhuǎn)投資限制。總體而言，立法者對(duì)投資興業(yè)采取了重安全、輕效率的立法理念。為鼓勵(lì)投資，新公司法大幅下調(diào)了股份有限公司與有限責(zé)任公司的最低注冊(cè)資本門檻，允許股東和發(fā)起人分期繳納出資，鼓勵(lì)股東出資形式多元化，允許所有權(quán)、他物權(quán)、股權(quán)、債權(quán)、知識(shí)產(chǎn)權(quán)等非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資，廢除了轉(zhuǎn)投資限制，允許以定向募集方式設(shè)立股份有限公司，大幅下調(diào)公司上市門檻，允許民營(yíng)企業(yè)及國(guó)有企業(yè)改革采取一人公司行使，取消了省級(jí)人民政府對(duì)股份有限公司設(shè)立的行政審批。在以上鼓勵(lì)投資措施的作用下，2006年將成為中國(guó)歷史上注冊(cè)公司數(shù)量最多的一年。

　　2006年是公司治理年。如果說(shuō)1993年《公司法》相對(duì)于1988年《全民所有制工業(yè)企業(yè)法》時(shí)中國(guó)公司治理制度的第一次革命，新《公司法》推出的公司治理制度改革可稱為我國(guó)公司治理制度的第二次革命。新公司法剝奪了董事長(zhǎng)的決策權(quán)；保留了董事長(zhǎng)的四項(xiàng)職權(quán)；倘若董事長(zhǎng)怠于履行上述職權(quán)，副董事長(zhǎng)或者由半數(shù)以上董事共同推舉的一名董事可自動(dòng)代行董事長(zhǎng)職責(zé)，而無(wú)需董事長(zhǎng)的授權(quán)或者指定；董事長(zhǎng)不再是公司當(dāng)然的法定代表人。針對(duì)現(xiàn)實(shí)生活中監(jiān)事會(huì)監(jiān)督乏力的現(xiàn)象，新公司法還強(qiáng)化了監(jiān)事會(huì)的監(jiān)督職權(quán)，完善了監(jiān)事會(huì)的監(jiān)督手段，賦予了監(jiān)事會(huì)的彈劾權(quán)、股東會(huì)的召集權(quán)與主持權(quán)、提案權(quán)、訴權(quán)、簽單權(quán)，完善了職工監(jiān)事制度。上述改革有望提高股東會(huì)和董事會(huì)的決策質(zhì)量，強(qiáng)化監(jiān)事會(huì)的監(jiān)督職能，從根本上提高公司的治理水準(zhǔn)，實(shí)現(xiàn)公司和全體股東利益的最大化。