創(chuàng)新與監(jiān)管并重 發(fā)展與規(guī)范同舉

　　——論證券法修訂對證券公司發(fā)展與監(jiān)管的影響

　　中國證監(jiān)會機(jī)構(gòu)監(jiān)管部

　　十屆全國人大常委會第十八次會議審議通過的《中華人民共和國證券法》(以下簡稱證券法)，對證券公司的有關(guān)內(nèi)容作了全面修訂。這次修訂體現(xiàn)了國務(wù)院《關(guān)于推進(jìn)資本市

場改革開放和穩(wěn)定發(fā)展的若干意見》的精神，反映了近幾年來證券公司的發(fā)展實(shí)踐和監(jiān)管經(jīng)驗(yàn)，吸收了證券公司綜合治理工作成功做法，重新構(gòu)造了證券公司規(guī)范發(fā)展的法律制度框架，對于進(jìn)一步促進(jìn)證券公司創(chuàng)新與發(fā)展，積極推進(jìn)當(dāng)前證券公司綜合治理工作，具有十分重要的意義。

　　一、證券法奠定了證券公司創(chuàng)新和發(fā)展的法律基礎(chǔ)

　　新證券法對證券發(fā)行、上市、交易、登記、結(jié)算、監(jiān)管和證券公司等各個(gè)方面都作了重大修改，為證券公司的創(chuàng)新和發(fā)展奠定了重要的法律基礎(chǔ)。

　　一是統(tǒng)一了證券公司的設(shè)立條件，采取了具體證券業(yè)務(wù)分別批準(zhǔn)的管理制度，取消了綜合類和經(jīng)紀(jì)類證券公司分類方式。證券公司按照業(yè)務(wù)類型進(jìn)行管理并確定最低注冊資本要求，有利于證券公司建立資本實(shí)力、內(nèi)控水平與業(yè)務(wù)規(guī)模相適應(yīng)的動態(tài)掛鉤機(jī)制；有利于證券公司根據(jù)自身優(yōu)勢進(jìn)行市場定位，豐富證券公司的組織類型，開展差異化服務(wù)；有利于通過設(shè)立專門從事某項(xiàng)證券業(yè)務(wù)的專業(yè)子公司方式分散風(fēng)險(xiǎn)，提高市場競爭力，并為推動證券公司集團(tuán)化發(fā)展提供了法律依據(jù)。

　　二是刪除了證券公司不得為客戶融資融券的禁止性規(guī)定，明確規(guī)定證券公司為客戶買賣證券提供融資融券服務(wù)，應(yīng)當(dāng)按照國務(wù)院的規(guī)定并經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)。證券公司為客戶提供融資融券服務(wù)，有利于拓寬投資者的資金來源，有利于豐富證券公司的服務(wù)方式，有利于活躍證券市場。證券法的規(guī)定為證券公司提供融資融券服務(wù)、開展信用交易業(yè)務(wù)和服務(wù)方式創(chuàng)新提供了法律依據(jù)。

　　三是進(jìn)一步明確了證券公司的業(yè)務(wù)種類。證券法規(guī)定，經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)，證券公司可以經(jīng)營證券經(jīng)紀(jì)、證券投資咨詢、與證券交易和證券投資活動有關(guān)的財(cái)務(wù)顧問、 證券承銷與保薦、證券自營、證券資產(chǎn)管理等證券業(yè)務(wù)，從法律上明確了證券公司業(yè)務(wù)范圍，拓展了業(yè)務(wù)發(fā)展空間。

　　四是為拓寬證券公司融資渠道提供了基本原則。證券法將“禁止銀行資金違規(guī)流入股市”改為“依法拓寬資金入市渠道，禁止違規(guī)資金流入股市”，為拓寬證券公司融資渠道，改善證券公司的融資環(huán)境提供了基本原則。

　　五是增加了證券公司在境外設(shè)立、收購或者參股證券經(jīng)營機(jī)構(gòu)的規(guī)定，為證券公司走出國門，開展國際業(yè)務(wù)提供了法律依據(jù)。

　　二、證券法確立了證券公司監(jiān)管的制度框架

　　證券法在總結(jié)證券公司監(jiān)管實(shí)踐的基礎(chǔ)上，全面修訂了證券公司監(jiān)管的制度要求，為有效監(jiān)管證券公司提供了法律保障。

　　一是明確了董事、監(jiān)事和高級管理人員的任職資格要求。原證券法對董事、監(jiān)事和高級管理人員的任職資格沒有作出規(guī)定。中國證監(jiān)會從監(jiān)管需要出發(fā)，對證券公司高級管理人員采取任職資格核準(zhǔn)制度。證券法吸收了這一做法，規(guī)定證券公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員，應(yīng)當(dāng)正直誠實(shí)，品行良好，熟悉證券法律、行政法規(guī)，具有履行職責(zé)所需的經(jīng)營管理能力，并在任職前取得中國證監(jiān)會核準(zhǔn)的任職資格。實(shí)行董事、監(jiān)事、高級管理人員任職資格任前核準(zhǔn)制度，進(jìn)一步強(qiáng)化對董事、監(jiān)事、高級管理人員的監(jiān)管，有利于董事、監(jiān)事、高級管理人員依法履行職責(zé)，忠實(shí)誠信、勤勉盡責(zé)。

　　二是將證券公司股東和實(shí)際控制人納入證券公司監(jiān)管范圍，規(guī)定了證券公司股東和實(shí)際控制人的義務(wù)。如在證券公司設(shè)立條件中，規(guī)定了主要股東的資格條件；變更5%以上股東和實(shí)際控制人須經(jīng)中國證監(jiān)會批準(zhǔn)；證券公司不得為股東及其關(guān)聯(lián)人提供融資或者擔(dān)保；對股東虛假出資、抽逃出資的行為可以依法采取監(jiān)管措施等。將證券公司的監(jiān)管范圍擴(kuò)大到股東和實(shí)際控制人，對于證券公司依法經(jīng)營、規(guī)范運(yùn)作具有重要意義。

　　三是規(guī)定了證券公司信息報(bào)送義務(wù)。證券法規(guī)定證券公司及其股東、實(shí)際控制人應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定向中國證監(jiān)會報(bào)送業(yè)務(wù)、財(cái)務(wù)等經(jīng)營管理信息和資料。證券公司及其股東、實(shí)際控制人向中國證監(jiān)會報(bào)送或者提供的信息、資料，必須真實(shí)、準(zhǔn)確、完整。在此基礎(chǔ)上，中國證監(jiān)會按照證券公司綜合治理工作的統(tǒng)一部署，啟動了證券公司信息公開披露制度，強(qiáng)制要求所有創(chuàng)新類和規(guī)范類證券公司公開披露財(cái)務(wù)信息，對于證券公司提出了更高的監(jiān)管要求。

　　四是明確了以凈資本為核心的風(fēng)險(xiǎn)監(jiān)管指標(biāo)體系。證券法規(guī)定證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)對證券公司的凈資本，凈資本與負(fù)債的比例，凈資本與凈資產(chǎn)的比例，凈資本與自營、承銷、資產(chǎn)管理等業(yè)務(wù)規(guī)模的比例，負(fù)債與凈資產(chǎn)的比例，以及流動資產(chǎn)與流動負(fù)債的比例等風(fēng)險(xiǎn)控制指標(biāo)作出規(guī)定。明確了證券公司以凈資本為核心的監(jiān)管指標(biāo)體系的法律地位，為準(zhǔn)確反映并有效防范證券公司存在的流動性風(fēng)險(xiǎn)提供了法律依據(jù)，有利于提高證券公司日常監(jiān)管的針對性和有效性，有助于促進(jìn)證券公司規(guī)范經(jīng)營，提高風(fēng)險(xiǎn)控制意識。

　　五是明確要求證券公司設(shè)立隔離墻，防范利益沖突。證券法規(guī)定證券公司應(yīng)當(dāng)建立健全內(nèi)部控制制度，采取有效隔離措施，防范公司與客戶之間、不同客戶之間的利益沖突。證券公司必須將其證券經(jīng)紀(jì)業(yè)務(wù)、證券承銷業(yè)務(wù)、證券自營業(yè)務(wù)和證券資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)分開辦理，不得混合操作。證券法要求證券公司建立內(nèi)控制度、采取業(yè)務(wù)隔離措施、防范利益輸送等要求，對于防范證券公司風(fēng)險(xiǎn)，保護(hù)投資者的合法權(quán)益具有重要意義。

　　三、證券法突出保護(hù)證券公司客戶的合法權(quán)益

　　證券公司的客戶就是證券市場的投資者。對證券公司客戶合法權(quán)益的保護(hù)，不僅是證券立法的宗旨和證券公司監(jiān)管的主要目標(biāo)，更是證券公司賴以生存和發(fā)展的基礎(chǔ)，是證券市場長期穩(wěn)定健康發(fā)展的基石。

　　一是加強(qiáng)了對客戶資產(chǎn)的法律保護(hù)。證券法明確規(guī)定，證券公司不得將客戶的交易結(jié)算資金和證券歸入其自有財(cái)產(chǎn)。禁止任何單位或者個(gè)人以任何形式挪用客戶的交易結(jié)算資金和證券。證券公司破產(chǎn)或者清算時(shí)，客戶的交易結(jié)算資金和證券不屬于其破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)或者清算財(cái)產(chǎn)。非因客戶本身的債務(wù)或者法律規(guī)定的其他情形，不得查封、凍結(jié)、扣劃或者強(qiáng)制執(zhí)行客戶的交易結(jié)算資金和證券。

　　二是規(guī)定設(shè)立證券投資者保護(hù)基金。證券法規(guī)定國家設(shè)立證券投資者保護(hù)基金。證券投資者保護(hù)基金由證券公司繳納的資金及其他依法籌集的資金組成，其籌集、管理和使用的具體辦法由國務(wù)院規(guī)定。經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)，中國證券投資者保護(hù)基金有限公司已經(jīng)于2005年9月底設(shè)立并開始運(yùn)作。證券法為基金的設(shè)立和運(yùn)作提供了法律依據(jù)。

　　三是明確規(guī)定證券公司對客戶資料的保存義務(wù)和期限。證券法規(guī)定證券公司應(yīng)當(dāng)妥善保存客戶開戶資料、委托記錄、交易記錄和與內(nèi)部管理、業(yè)務(wù)經(jīng)營有關(guān)的各項(xiàng)資料，任何人不得隱匿、偽造、篡改或者毀損。上述資料的保存期限不得少于二十年。

　　四是進(jìn)一步完善了客戶交易結(jié)算資金的存管制度。證券法規(guī)定證券公司客戶的交易結(jié)算資金應(yīng)當(dāng)存放在商業(yè)銀行，以每個(gè)客戶的名義單獨(dú)立戶管理。這一規(guī)定對于進(jìn)一步完善證券交易結(jié)算資金的存管制度，更好地保障客戶資產(chǎn)安全，增強(qiáng)投資者對證券公司和證券市場的信心，具有十分重要的意義。從近幾年的實(shí)踐看，部分證券公司挪用客戶交易結(jié)算資金，嚴(yán)重?fù)p害了投資者的合法權(quán)益，嚴(yán)重影響了投資者對證券市場的信心。為此，中國證監(jiān)會一直在探索建立符合中國證券市場實(shí)際情況的客戶交易結(jié)算資金存管制度，并采取了一系列監(jiān)管措施。2001年中國證監(jiān)會發(fā)布了《證券公司客戶交易結(jié)算資金管理辦法》。2003年中國證監(jiān)會提出了“三條鐵律”，嚴(yán)禁挪用客戶交易結(jié)算資金，嚴(yán)禁挪用客戶委托管理的資產(chǎn)，嚴(yán)禁挪用客戶托管的債券，并對損害投資者合法權(quán)益的證券公司繩之以法。2004年中國證監(jiān)會制定了客戶資金獨(dú)立存管標(biāo)準(zhǔn)，要求創(chuàng)新類證券公司建立以“七大體系、六大原則”為內(nèi)容的客戶資金獨(dú)立存管體系，要求高風(fēng)險(xiǎn)類證券公司建立第三方獨(dú)立存管制度，要求其他證券公司建立以“五項(xiàng)內(nèi)控”為基礎(chǔ)的客戶資金相對獨(dú)立存管制度。這些措施對證券公司內(nèi)控體系的建設(shè)起到了實(shí)質(zhì)性的推動作用，提高了客戶交易資金的安全性。

　　四、證券法賦予了證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)充分有效的監(jiān)管手段

　　證券公司作為證券市場最重要的中介機(jī)構(gòu)，直接關(guān)系到證券市場的穩(wěn)定運(yùn)行和健康發(fā)展。證券法進(jìn)一步強(qiáng)化了對證券公司的監(jiān)管，賦予證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)實(shí)施有效監(jiān)管的必要手段和權(quán)力。

　　一是加強(qiáng)了證券公司的事前監(jiān)管，規(guī)定了證券公司市場準(zhǔn)入的條件和要求。包括公司和營業(yè)性分支機(jī)構(gòu)的設(shè)立、業(yè)務(wù)許可；董事、監(jiān)事和高級管理人員的資格管理；證券公司市場準(zhǔn)入的持續(xù)監(jiān)管要求；證券公司收購或者撤銷分支機(jī)構(gòu)；變更業(yè)務(wù)范圍或者注冊資本，變更持有百分之五以上股權(quán)的股東或者實(shí)際控制人，變更公司章程中的重要條款；合并、分立、變更公司形式；停業(yè)、解散、破產(chǎn)；在境外設(shè)立、收購或者參股證券經(jīng)營機(jī)構(gòu)等規(guī)定。

　　二是賦予了中國證監(jiān)會充分的日常監(jiān)管手段。規(guī)定證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)有權(quán)要求證券公司、股東和實(shí)際控制人提供有關(guān)信息和資料；證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)認(rèn)為有必要時(shí)，可以委托

　　三是規(guī)定了中國證監(jiān)會有權(quán)采取的行政強(qiáng)制措施。證券法規(guī)定證券公司的凈資本或者其他風(fēng)險(xiǎn)控制指標(biāo)不符合規(guī)定的，證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)責(zé)令其限期改正；逾期未改正，或者其行為嚴(yán)重危及該證券公司的穩(wěn)健運(yùn)行、損害客戶合法權(quán)益的，證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)可以區(qū)別情形，對其采取限制業(yè)務(wù)活動，責(zé)令暫停部分業(yè)務(wù)，停止批準(zhǔn)新業(yè)務(wù)，停止批準(zhǔn)增設(shè)、收購營業(yè)性分支機(jī)構(gòu)，限制分配紅利，限制向董事、監(jiān)事、高級管理人員支付報(bào)酬、提供福利，限制轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)或者在財(cái)產(chǎn)上設(shè)定其他權(quán)利，責(zé)令更換董事、監(jiān)事、高級管理人員或者限制其權(quán)利，責(zé)令控股股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)或者限制有關(guān)股東行使股東權(quán)利，撤銷有關(guān)業(yè)務(wù)許可等措施。有了這些行政強(qiáng)制措施，監(jiān)管機(jī)構(gòu)力不從心、手中無劍的局面將徹底改變，證券公司違法經(jīng)營、管理混亂、風(fēng)險(xiǎn)巨大的現(xiàn)象將從根本上得到遏制，證券公司的監(jiān)管工作將進(jìn)入依法嚴(yán)格監(jiān)管的新時(shí)期。

　　四是明確規(guī)定了對股東虛假出資、抽逃出資的監(jiān)管措施。證券法規(guī)定證券公司的股東有虛假出資、抽逃出資行為的，證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)責(zé)令其限期改正，并可責(zé)令其轉(zhuǎn)讓所持證券公司的股權(quán)。在按照要求改正違法行為、轉(zhuǎn)讓所持證券公司的股權(quán)前，證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)可以限制其股東權(quán)利。這一規(guī)定有利于監(jiān)管機(jī)構(gòu)加強(qiáng)對股東出資行為的監(jiān)管。

　　五是賦予證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)對證券公司董事、監(jiān)事、高級管理人員采取行政強(qiáng)制措施的權(quán)力。證券法規(guī)定證券公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員未能勤勉盡責(zé)，致使證券公司存在重大違法違規(guī)行為或者重大風(fēng)險(xiǎn)的，證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)可以撤銷其任職資格，并責(zé)令公司予以更換。

　　六是規(guī)定了證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)對高風(fēng)險(xiǎn)證券公司的處置手段和方式。證券公司違法經(jīng)營或者出現(xiàn)重大風(fēng)險(xiǎn)，嚴(yán)重危害證券市場秩序、損害投資者利益的，中國證監(jiān)會可以對該證券公司采取責(zé)令停業(yè)整頓、指定其他機(jī)構(gòu)托管、接管或者撤銷等監(jiān)管措施。證券法賦予證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)的處置權(quán)，對于有效處置高風(fēng)險(xiǎn)證券公司提供了法律依據(jù)。

　　七是賦予證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)對高風(fēng)險(xiǎn)證券公司的責(zé)任人員采取必要限制措施的權(quán)力。證券法規(guī)定在證券公司被責(zé)令停業(yè)整頓、被依法指定托管、接管或者清算期間，或者出現(xiàn)重大風(fēng)險(xiǎn)時(shí)，經(jīng)中國證監(jiān)會批準(zhǔn)可以對該證券公司直接負(fù)責(zé)的董事、監(jiān)事、高級管理人員和其他直接責(zé)任人員，采取通知出境管理機(jī)關(guān)依法阻止其出境，申請司法機(jī)關(guān)禁止其轉(zhuǎn)移、轉(zhuǎn)讓或者以其他方式處分財(cái)產(chǎn)，或者在財(cái)產(chǎn)上設(shè)定其他權(quán)利等措施。此外，新證券法還進(jìn)一步完善了證券公司的法律責(zé)任，增加了市場禁入的強(qiáng)制措施。

　　五、認(rèn)真貫徹實(shí)施證券法，積極推進(jìn)證券公司綜合治理工作

　　證券公司綜合治理工作是針對目前證券公司存在的問題、困難和風(fēng)險(xiǎn)實(shí)行的一項(xiàng)重要工作，主要目標(biāo)是盡快化解證券公司的風(fēng)險(xiǎn)，改革和完善證券市場基礎(chǔ)性制度，建立和完善證券公司內(nèi)部控制制度和現(xiàn)代企業(yè)制度，推進(jìn)行業(yè)資源整合，支持優(yōu)質(zhì)公司規(guī)范發(fā)展。證券法為證券公司綜合治理工作提供了法律支持。

　　當(dāng)前，證券公司綜合治理工作取得了積極成效，摸清證券公司底數(shù)工作基本完成，為實(shí)現(xiàn)證券公司綜合治理工作目標(biāo)奠定了基礎(chǔ)，為證券法的有效實(shí)施創(chuàng)造了必要條件。為了全面貫徹實(shí)施證券法，積極推進(jìn)證券公司綜合治理工作，下一步將重點(diǎn)做好以下工作：一是在摸清證券公司底數(shù)的基礎(chǔ)上，督促問題公司盡快提出可行的整改方案，責(zé)任到人，盡快整改。對于弄虛作假或者拒不交清底數(shù)的公司，依法追究公司及其董事、監(jiān)事和高級管理人員的責(zé)任；對于整改不力、發(fā)生新問題或者整改無效的公司，依法采取行政強(qiáng)制措施。二是對于嚴(yán)重資不抵債、違法違規(guī)經(jīng)營或者風(fēng)險(xiǎn)巨大的公司，依法進(jìn)入風(fēng)險(xiǎn)處置程序，采取必要的行政強(qiáng)制措施。三是對于存在虛假出資、抽逃出資行為的股東，責(zé)令其限期改正，限期內(nèi)未改正的，依法采取行政強(qiáng)制措施。四是積極推進(jìn)客戶交易結(jié)算資金存管制度改革，切實(shí)保護(hù)投資者合法權(quán)益。五是積極推進(jìn)實(shí)施證券公司信息報(bào)送和信息披露制度。六是鼓勵和推動證券公司實(shí)現(xiàn)資源整合，培育一批優(yōu)質(zhì)公司作為行業(yè)龍頭，帶動整個(gè)行業(yè)的發(fā)展。七是鼓勵證券公司積極開展產(chǎn)品、業(yè)務(wù)、組織體系、內(nèi)控機(jī)制等創(chuàng)新。八是積極研究證券公司開展融資融券等服務(wù)的具體實(shí)施辦法，充分發(fā)揮證券公司在證券發(fā)行、交易活動中的中介作用，擴(kuò)大證券公司主營業(yè)務(wù)的盈利來源。