股權(quán)激勵規(guī)范與中小投資者權(quán)益保護(hù)

　　宋一欣

　　2005年11月14日中國證監(jiān)會公布的《上市公司股權(quán)激勵規(guī)范意見(試行)》的草案，從長遠(yuǎn)說，是《公司法》修訂所實施的一項重要配套舉措和保障措施，填補(bǔ)了我國公司法律制度中的空白。從近期看，它是股權(quán)分置改革進(jìn)入攻堅階段后一項重要舉措和深化措施。但是，這項好的措施仍有許多需要改進(jìn)和完善之處。

　　完善獨立董事制度與監(jiān)事會制度

　　建立上市公司管理層股權(quán)激勵制度是調(diào)節(jié)上市公司所有人(股東)利益、上市公司代理人(經(jīng)營者個人)利益與上市公司本身利益(涉及債權(quán)人、準(zhǔn)債權(quán)人、或有債權(quán)人、企業(yè)職工、消費者、善意第三人及國家、集體諸方面)的一項重要手段。雖然在形式上股權(quán)激勵決定需要董事會的審議和股東大會的表決，中間還有獨立董事發(fā)表意見、律師出具法律意見書、獨立財務(wù)顧問發(fā)表獨立財務(wù)顧問報告、國資管理部門批復(fù)文件和中國證監(jiān)會備案無異議等，但是形成股權(quán)激勵決定的實際重?fù)?dān)需要依靠上市公司“薪酬與考核委員會”來完成。然而，這個委員會怎么組成、由誰組成、如何決策、如何程序、如何監(jiān)督、獨立性如何都缺少相應(yīng)的規(guī)定。

　　建立股權(quán)激勵制度和完善“薪酬與考核委員會”，應(yīng)當(dāng)同步完善獨立董事制度。“薪酬與考核委員會”的權(quán)限應(yīng)當(dāng)擴(kuò)大，包括股權(quán)激勵計劃的擬定、修訂和監(jiān)督諸方面，該委員會應(yīng)當(dāng)有明確的人數(shù)規(guī)定，獨立董事應(yīng)當(dāng)要在其中占三分之二或四分之三的比例，具有較大的獨立性和權(quán)威性。發(fā)生問題時應(yīng)當(dāng)同監(jiān)事會一起調(diào)查，將結(jié)果向監(jiān)管部門報告并向投資者公開信息披露，最大限度防止有人利用股權(quán)激勵制度變成斂財牟利的手段。但由于目前的獨立董事制度存在很大的欠缺，無論從來源和獨立性上差強(qiáng)人意，因此，建立股權(quán)激勵制度必須同步完善獨立董事制度，改變目前完全由控股股東提名、事實上成為控股股東內(nèi)部人的機(jī)制，而由各類股東、基金、監(jiān)管部門共同推薦任命，改變目前獨立董事酬金支付方式，改由獨立董事協(xié)會統(tǒng)一領(lǐng)取，獨立董事應(yīng)當(dāng)在股東大會上向全體股東發(fā)表述職報告以讓全體股東決定繼續(xù)聘任與否，但推薦人或利害關(guān)系人應(yīng)當(dāng)回避表決，并擴(kuò)大獨立董事的權(quán)限，特別是擁有較大的否決權(quán)。建立股權(quán)激勵制度還需要同步完善監(jiān)事會制度，改善監(jiān)事會的來源組成結(jié)構(gòu)和推薦任命方式，在發(fā)生問題時，監(jiān)事會應(yīng)當(dāng)有相對較大的調(diào)查權(quán)和發(fā)言權(quán)，應(yīng)當(dāng)對發(fā)生問題的股權(quán)激勵方案有公開信息披露權(quán)限和提請股東大會否決的權(quán)限。

　　完善管理層股權(quán)激勵的相關(guān)制度

　　建立股權(quán)激勵制度，一方面可以充分調(diào)動經(jīng)營管理者的積極性，使之更加關(guān)心上市公司的長遠(yuǎn)發(fā)展和整體利益，減少作為代理人的短期行為，但另一方面，也應(yīng)當(dāng)防止出現(xiàn)侵害中小投資者利益和公司整體利益的行為。這些侵權(quán)行為有如下三種，一是股權(quán)激勵方案表決時大股東與管理層之間存在利益輸送、利益交換的現(xiàn)象；二是公司管理層利用股權(quán)激勵方案作為內(nèi)幕消息實施內(nèi)幕交易、操縱市場行為；三是股權(quán)激勵方案表面上同公司績效掛勾，事實上卻是內(nèi)部人自定標(biāo)準(zhǔn)，公司業(yè)績增長并不帶來股東財富的同步增長。雖然按照新頒布的《公司法》，管理人因股權(quán)激勵方案發(fā)生侵權(quán)行為時，公司董事會應(yīng)當(dāng)依法維護(hù)公司利益，如果拒絕的話，股東可以以公司的名義提起股東代表訴訟，但是，訴訟只是最后的司法救濟(jì)手段，如果能夠事先防范和制度規(guī)范，則更好更妥當(dāng)。

　　完善管理層股權(quán)激勵制度的相關(guān)制度可以有如下方面:其一，賦予中小投資者以股權(quán)激勵方案的事前決定權(quán)與事中、事后監(jiān)督權(quán)。即讓與股權(quán)激勵方案有利害關(guān)系的股東(如薦任管理層人員、關(guān)聯(lián)交易等)、單獨持有或合并持有3％的股東在表決時回避表決，或者再引入相應(yīng)分類表決制度。其二，完善股權(quán)激勵標(biāo)準(zhǔn)與議事規(guī)則。監(jiān)管部門應(yīng)當(dāng)制訂股權(quán)激勵標(biāo)準(zhǔn)及相關(guān)指導(dǎo)意見，防止股權(quán)激勵方案表面上同公司績效掛勾、事實上不帶來股東財富的同步增長的后果，并要求上市公司修訂《章程》、制定“薪酬與考核委員會”議事規(guī)則及完善獨立董事、監(jiān)事會相應(yīng)的制度。其三，進(jìn)一步完善內(nèi)幕交易、操縱市場的相關(guān)規(guī)定。為了防止有人利用股權(quán)激勵方案實施內(nèi)幕交易、操縱市場、短線交易行為以牟利并損害中小投資者的發(fā)生，監(jiān)管部門應(yīng)當(dāng)盡快完善內(nèi)幕交易、操縱市場、短線交易的監(jiān)管細(xì)則，最高人民法院也應(yīng)當(dāng)盡快制定相應(yīng)的民事賠償?shù)乃痉ń忉尅Ｆ渌模瑧?yīng)當(dāng)盡快建立公司管理層保險制度。一般的公司管理層保險制度包括公司董事、監(jiān)事、高管人員，如果實施股權(quán)激勵方案，這種保險應(yīng)當(dāng)擴(kuò)大到全體股權(quán)激勵方案被授予人，保險的類別包括責(zé)任保險和保證保險，這樣，也有利于社會各個方面對上市公司治理的監(jiān)督。