從中石油要約收購看證券法公司法變遷

http://whmsebhyy.com 2005年11月11日 09:59 證券時報

　　本報記者　海惠

　　中石油日前發(fā)布公告，向吉林化工、遼河油田、錦州石化股東發(fā)出自愿有先決條件的全面收購要約，該要約收購是以終止上述股票的上市地位為目的。該例要約收購為中國證券市場的首例主動式要約收購。同時，該收購亦恰逢證券法、公司法修改。對照新舊兩法，我們可以發(fā)現(xiàn)在上市公司收購方面，新法已經(jīng)作出了適度變化。

　　收購標(biāo)的數(shù)量與上市地位

　　中石油要約收購是以終止上述股票的上市地位為目的，因此必須滿足不再具備上市的條件。

　　按照舊公司法第一百五十二條的規(guī)定，股份有限公司申請其

股票上市必須符合下列條件：持有股票面值達人民幣一千元以上的股東人數(shù)不少于一千人，向社會公開發(fā)行的股份達公司股份總數(shù)的百分之二十五以上；公司股本總額超過人民幣四億元的，其向社會公開發(fā)行股份的比例為百分之十五以上。該條款已移入新的證券法，在第五十條進行規(guī)定。

　　按照新證券法第五十條規(guī)定，股份有限公司申請股票上市，應(yīng)當(dāng)符合公開發(fā)行的股份達到公司股份總數(shù)的百分之二十五以上；公司股本總額超過人民幣四億元的，公開發(fā)行股份的比例為百分之十以上。

　　在本次要約收購中，A股上市地位的喪失，執(zhí)行標(biāo)準(zhǔn)是公司股本總額超過四億元的，其向社會公開發(fā)行股份的比例減少到百分之十五之下。因此，按照舊公司法，中石油如果要使旗下上市公司退市，至少需要收購3500萬股遼河油田A股，至少需要收購3187.5萬股錦州石化A股。而現(xiàn)在如按照新證券法，上述收購比例將再增加百分之五。但吉林化工收購要約生效條件是H股收購要約在所有方面成為無條件，較具特殊性。

　　強制出售權(quán)變化

　　中石油本次要約收購，是以終止三上市公司的上市地位為目的。如果條件不能滿足，則要約收購自始不生效，原預(yù)受申報不再有效。因此收購具備不確定性。

　　按照法理，收購方在取得目標(biāo)公司絕大多數(shù)股份后，目標(biāo)公司尚未轉(zhuǎn)讓股份的剩余股東應(yīng)該有最后一次退出機會。舊證券法第八十七條規(guī)定，收購要約的期限屆滿，收購人持有的被收購公司的股份數(shù)達到該公司已發(fā)行的股份總數(shù)的百分之九十以上的，其余仍持有被收購公司股票的股東，有權(quán)向收購人以收購要約的同等條件出售其股票，收購人應(yīng)當(dāng)收購。而在新證券法第九十七條規(guī)定，收購期限屆滿而被收購公司股權(quán)不符合上市條件的，該上市公司的股票應(yīng)當(dāng)依法終止上市交易；其余仍持有被收購公司股票的股東，有權(quán)向收購人以收購要約的同等條件出售其股票，收購人應(yīng)當(dāng)收購。

　　清華大學(xué)法學(xué)院湯欣教授認(rèn)為，新證券法將強制出售權(quán)的觸發(fā)標(biāo)準(zhǔn)已經(jīng)修改為“百分之七十五加一股”(公司股本總額在四億元以下的)或者“百分之九十加一股”( 公司股本總額超過四億元的)。

　　收購細(xì)則尚待細(xì)化

　　在新證券法中也有相當(dāng)條款沒有做變更。在信息披露方面,新證券法第九十條規(guī)定，收購人在依照規(guī)定報送上市公司收購報告書之日起十五日后,公告其收購要約，這與舊法相同。遼河油田、錦州石化公告稱如中國

證監(jiān)會對要約收購文件未提出異議，要約收購報告書全文將于2005年11月14日刊登。

　　另外，新舊兩證券法收購要約的期限均為不得少于三十日，并不得超過六十日。在遼河油田、錦州石化公告中，中石油稱本次要約收購的期限為《要約收購報告書》公布之日起的30個自然日。

　　在新證券法出臺以后，《上市公司收購管理辦法》應(yīng)該如何修改已經(jīng)提上日程。

　　新證券法增加了新收購方式。在舊證券法第七十八條規(guī)定，上市公司收購可以采取要約收購或者協(xié)議收購的方式。而在新證券法中明確規(guī)定除上述收購方式外，新增其他合法方式收購上市公司。該方式需要收購細(xì)則進一步細(xì)化相關(guān)規(guī)定。

　　另外，湯欣認(rèn)為，跨境上市公司收購時的法律銜接問題會相當(dāng)復(fù)雜。如在中石油本次收購中，吉林化工A股收購要約的提出應(yīng)遵守大陸的《證券法》和《上市公司收購管理辦法》,H股收購要約的提出則要遵守香港地區(qū)的《公司條例》和《公司收購、合并及股份購回守則》。

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