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國都證券梁辰呂愛兵
《上市公司回購社會(huì)公眾股份管理辦法(試行)》(征求意見稿)(以下簡稱《辦法》)的出臺(tái)，為中國證券市場(chǎng)的制度創(chuàng)新進(jìn)一步開拓了空間，但《辦法》要得到順利實(shí)施，需要更多地關(guān)注操作細(xì)節(jié)。
需要明確四方面內(nèi)容
回購條件的明晰。在《辦法》的第八條中規(guī)定，公司股票的回購條件是“公司股票上市已滿一年”、“公司最近一年無重大違法行為”，類似“一年”的時(shí)限規(guī)定在證監(jiān)會(huì)許多規(guī)章中多有出現(xiàn)，有的明確規(guī)定為“一個(gè)完整的會(huì)計(jì)年度”，有的表述為“12個(gè)月”，建議在《辦法》中予以明示。
核算辦法的規(guī)定。在《辦法》中沒有提供回購公司股份后的詳細(xì)的財(cái)務(wù)核算辦法，為了與相關(guān)法規(guī)統(tǒng)一，建議參考證券委1994年發(fā)布的《到境外上市公司章程必備條款》有關(guān)內(nèi)容作出相關(guān)規(guī)定，以便統(tǒng)一各公司的業(yè)務(wù)操作。
是否需要類別表決。《辦法》對(duì)上市公司實(shí)施回購的表決視同于公司法規(guī)定的特別決議，并沒有明確需要通過類別表決。如果回購實(shí)施需實(shí)施類別表決，則完全可以依從于證監(jiān)會(huì)2004年發(fā)布的《關(guān)于加強(qiáng)社會(huì)公眾股股東權(quán)益保護(hù)的若干規(guī)定》。
回購資金的明確。《辦法》中沒有對(duì)回購資金作出明確的限制，可以理解為在綜合考慮成本及公司整體價(jià)值的基礎(chǔ)上，通過借貸資金回購股份也是可以的，需要探討的是可否用募集資金進(jìn)行回購。
需要關(guān)注四方面影響
回購時(shí)間的選擇。企業(yè)回購股票的時(shí)間是靈活的，如果回購期正好包含業(yè)績報(bào)告的截止期限，在制作業(yè)績報(bào)告計(jì)算相關(guān)指標(biāo)時(shí)會(huì)帶來工作上的不便，應(yīng)盡量避免跨越12月31日或6月30日等業(yè)績報(bào)告的截止期限。
回購目的的多樣性。在《辦法》的第12條規(guī)定“因上市公司回購股份，導(dǎo)致股東持有、控制的股份超過該公司已發(fā)行股份的30％的，該等股東無須履行要約收購義務(wù)”，在實(shí)際工作中，有的股東希望獲得超過30％的股權(quán)比例，但是擔(dān)心無法通過要約收購的豁免，同時(shí)又難以籌集實(shí)施可能的收購資金。現(xiàn)在通過上市公司實(shí)施回購流通股后，沒有付出任何對(duì)價(jià)即達(dá)到了“不戰(zhàn)而屈人之兵”的目的，又獲取更高的股權(quán)比例且規(guī)避了要約收購的義務(wù)。
內(nèi)幕操作的防止。在《辦法》中在防止內(nèi)幕操作方面作出了有益的探索，如第14條“上市公司應(yīng)當(dāng)在股東大會(huì)召開前3日，將董事會(huì)公告回購股份決議的前一個(gè)交易日及股東大會(huì)的股權(quán)登記日登記在冊(cè)的前10名社會(huì)公眾股股東的名稱及持股數(shù)量、比例，在證券交易所網(wǎng)站上予以公布”的規(guī)定，可以較好地防止內(nèi)幕操作。
回購時(shí)間的控制。在《辦法》中規(guī)定，回購股份的程序啟動(dòng)于董事會(huì)決議，期間經(jīng)過股東大會(huì)決議、通知債權(quán)人、報(bào)送證監(jiān)會(huì)備案等過程，按照召開股東大會(huì)需30天、通知債權(quán)人需120天的簡單估算，最快也要經(jīng)過近半年的時(shí)間，瞬息萬變的證券市場(chǎng)可能已經(jīng)使得回購失去意義，長時(shí)間的回購程序可能造成決策與實(shí)施時(shí)的脫節(jié)。建議將一定比例的回購權(quán)利在年度股東大會(huì)中授權(quán)于董事會(huì)，董事會(huì)可以根據(jù)市場(chǎng)情況及時(shí)決策、實(shí)施。
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