大股東占款罪徒掛虛名 立法到法律問責(zé)路途漫漫

　　和訊網(wǎng)-《財經(jīng)時報》特供

　　雖然只是增設(shè)一項罪名，但按照立法程序，其與設(shè)立一部新的法律沒有區(qū)別，而在國務(wù)院法制辦沒有拿出意見并提交全國人大之前，增設(shè)罪名的立法程序?qū)嶋H上并未啟動

　　本報記者 汪雷

　　一個月前，市場曾傳出一條頗具震撼力的消息：中國證監(jiān)會擬建議全國人大問責(zé)大股東侵占上市公司資產(chǎn)罪。消息曝出波瀾四起，分析人士稱，監(jiān)管層直面現(xiàn)實治理證券市場“原罪”的序幕由此拉開。

　　然而攪動了一下的“波瀾”又復(fù)平靜。關(guān)聯(lián)交易、大股東占款的信息依如往常在各類報表中透出。

　　《財經(jīng)時報》了解的最新情況是，相關(guān)提議已報送國務(wù)院法制辦，目前正待回復(fù)。這也意味著立法程序并未啟動。

　　立法過程到法律問責(zé)之間存在相當(dāng)?shù)木嚯x。

　　據(jù)接近證監(jiān)會的人士認(rèn)為，在法律中增設(shè)相關(guān)罪名，是中國證監(jiān)會為遏制證券市場愈發(fā)嚴(yán)重的大股東占款問題，所做的一項既現(xiàn)實又不無挑戰(zhàn)性的努力。

　　另外一些市場人士則更愿意相信，在已暴露的證券市場問題中，現(xiàn)有法規(guī)對大股東占款的束手無策，導(dǎo)致市場環(huán)境更趨惡劣，乃是證監(jiān)會此舉的動因所在。

　　立法程序尚未啟動

　　《財經(jīng)時報》從中國證監(jiān)會一位處級官員處了解到，有關(guān)增設(shè)大股東占用上市公司資產(chǎn)罪的提議，目前已上報至國務(wù)院法制辦。證監(jiān)會對于該項法律條款的增設(shè)只具建議權(quán)，最終是否增報請人大審議尚存相當(dāng)變數(shù)。

　　同時，這位官員也承認(rèn)，在《刑法》中增設(shè)的可能性較小。并表示歡迎法律界人士廣泛討論，提供可行之方案。

　　根據(jù)《立法法》規(guī)定，國務(wù)院下設(shè)機(jī)構(gòu)無權(quán)直接向全國人大提交設(shè)立新法或修改現(xiàn)行法律、法規(guī)的議案，必須經(jīng)由國務(wù)院代為履行。因此，作為統(tǒng)一規(guī)劃國務(wù)院立法工作的國務(wù)院法制辦，成為證監(jiān)會提交議案的首送部門。

　　上述證監(jiān)會官員告訴記者，這項提議已經(jīng)“送過去一段時間了，但還沒有任何回音”。

　　《財經(jīng)時報》就此撥通國務(wù)院法制辦新聞發(fā)言人電話。接電話人士稱該電話號碼并非新聞發(fā)言人秘書行政司司長胡可明的電話，但仍熱情接待了記者。并介紹記者致電國務(wù)院法制辦財政金融法制司二處(金融處)進(jìn)行采訪。

　　金融處一位女士向《財經(jīng)時報》表示，相關(guān)機(jī)構(gòu)對新聞媒體采訪上有著嚴(yán)格的紀(jì)律，而且她本人對證監(jiān)會上報議案的事情“沒有印象”。但該女士對記者的提問進(jìn)行了詳細(xì)記錄，并稱將向上級有關(guān)領(lǐng)導(dǎo)匯報。

　　截至發(fā)稿，記者尚沒有收到國務(wù)院法制辦有關(guān)信息反饋。

　　法律界人士告訴《財經(jīng)時報》，雖然僅是增設(shè)一條罪名，但按照立法程序，同設(shè)立一部新的法律沒有區(qū)別，而在國務(wù)院法制辦沒有拿出意見并提交全國人大之前，增設(shè)罪名的立法程序?qū)嶋H上并未啟動。

　　股市最大的出血口

　　根據(jù)深交所統(tǒng)計，截至2003年底，深市506家上市公司中，317家公司存在大股東占款問題，總發(fā)生額1580億元。

　　中國證監(jiān)會相關(guān)負(fù)責(zé)人透露的數(shù)字則是，2003年控股股東及其他關(guān)聯(lián)方通過非經(jīng)營性方式侵占上市公司資金577億元。

　　而大股東占款實際規(guī)模在千億元左右，則是坊間廣為流傳的數(shù)字。

　　ST猴王(資訊 行情 論壇)、蓮花味精(資訊 行情 論壇)、三九醫(yī)藥(資訊 行情 論壇)、ST民豐(資訊 行情 論壇)、ST輕騎、華北制藥(資訊 行情 論壇)等公司的大股東占款行為更為市場詬病多年。

　　有人士表示，14年中國股市，上市公司通過證券市場總?cè)谫Y額也不過萬億元，而近十分之一因大股東占款而“流失”。大股東占款成為上市公司最大的出血口。

　　大股東占款造成的上市公司大規(guī)模計提壞帳，導(dǎo)致業(yè)績大幅下滑，股價嚴(yán)重受損，投資者乃至整個市場無不遭受重大損失。

　　實際上，證券市場監(jiān)管層早已注意到大股東占款所帶來的嚴(yán)重問題。2003年8月，證監(jiān)會頒布《關(guān)于規(guī)范上市公司與關(guān)聯(lián)方資金往來及上市公司對外擔(dān)保若干問題的通知》對大股東占款進(jìn)行規(guī)范。其中甚至強(qiáng)調(diào)，因大股東占款構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。

　　但是，由于對造成多少損失或損害其他股東多少利益構(gòu)成犯罪，按什么賠率賠償?shù)龋�并未進(jìn)行詳細(xì)界定。使得依法追究相關(guān)責(zé)任人刑事責(zé)任的困難很大，執(zhí)行力不足，大股東占款的違規(guī)的低成本令其有增無減。

　　無奈下，證監(jiān)會出臺以大股東股權(quán)抵消占款的所謂以股抵債措施，以圖為大股東占款的穩(wěn)妥解決再辟蹊徑。

　　以股抵債在電廣傳媒(資訊 行情 論壇)身上試水的結(jié)果表明，過高的凈資產(chǎn)定價無疑是對上市公司資產(chǎn)的再次掠奪。

　　也因此立即遭致市場強(qiáng)烈抨擊。學(xué)界的觀點是，控股股東占款行為是法律禁止行為，但監(jiān)管部門卻以“金融創(chuàng)新“的方式將此違規(guī)行為合法化，不惜犧牲法律正義，以解一時之需。這等于給違規(guī)者提供了更大的違規(guī)空間。

　　由此，法律界人士倡議，應(yīng)在《公司法》、《刑法》等相關(guān)法律中，增加專門針對關(guān)聯(lián)方占款及其關(guān)聯(lián)交易的界定與處罰條款，特別是要明確針對上市公司及占款方主要負(fù)責(zé)人的刑事責(zé)任。

　　此舉表明，如果罪名增設(shè)成行，中國股市大股東占款行為將得到遏制和懲罰，而此前形成的千億元占款清欠也將露出曙光。

　　出臺最高司法解釋是當(dāng)務(wù)之急

　　對投資者權(quán)益保護(hù)素有研究的社科院法學(xué)所研究員劉俊海認(rèn)為，增設(shè)罪名，涉及《刑法》修改，程序復(fù)雜，耗時較長。而出臺最高司法解釋，也許是更好的選擇。

　　劉俊海告訴記者，由于投資者過于分散和法不責(zé)眾的觀念影響，投資者很少對大股東占款行為提起訴訟。

　　雖然，國外流行的股東代表訴訟制度，在國內(nèi)已逐步開始推開，但現(xiàn)實操作中卻面臨諸多阻礙。

　　首先，代表訴訟要求提起訴訟的股東應(yīng)當(dāng)是大股東占款的直接受害者。而一些法官并不認(rèn)可流通股股東在大股東占用上市公司資產(chǎn)中受到直接損害，因此不予立案。

　　其次，官司獲勝大股東還款給上市公司后，起訴股東的應(yīng)得沒有明確規(guī)定，“打贏了官司拿不到錢”，導(dǎo)致流通股東起訴動力不足。

　　劉俊海認(rèn)為，對大股東占款施以刑事處罰十分必要。民事責(zé)任屬于“民不舉官不糾”，董事會受控于大股東、流通股東又沒有訴訟動力，就形成了沒人告大股東的局面。“刑事責(zé)任確定后，只要占款行為出現(xiàn)，司法機(jī)關(guān)就將對其進(jìn)行追究，約束能力將空前加強(qiáng)”。

　　但劉認(rèn)為，在《刑法》中增設(shè)法條沒有必要。因為《刑法》對占用、盜竊他人財產(chǎn)的有關(guān)條款，已規(guī)定了對責(zé)任人的刑事處罰，“上述罪名應(yīng)該可以涵蓋大股東占款的行為”。問題僅在于對挪用給其他公司、企業(yè)、單位使用的特定情況，缺少進(jìn)一步的解釋和說明。

　　“而在《公司法》、《證券法》中增設(shè)也不妥當(dāng)。因為兩法更側(cè)重于責(zé)任人的民事責(zé)任和行政責(zé)任”。

　　事實上，已經(jīng)過多輪審議的《公司法》、《證券法》修訂草案，也均未涉及大股東占款問題。

　　“出臺最高司法解釋，也許是個很好的選擇，”劉俊海認(rèn)為。

　　劉強(qiáng)調(diào)，司法解釋要力求有效，具有可操作性。劉認(rèn)為以往對此類犯罪的處罰量刑過低，最高也只有5年。

　　另外，應(yīng)該適用挪用資產(chǎn)還是盜竊資產(chǎn)罪名，應(yīng)謹(jǐn)慎選擇。像黃宏生在香港就是以比較嚴(yán)重的盜竊上市公司資產(chǎn)獲罪。而就在數(shù)日前，香港當(dāng)局提議對《證券及期貨條例》進(jìn)行修改，對虛假披露甚至要施以10年監(jiān)禁和罰款1000萬港元的重罰。

　　劉俊海認(rèn)為，證監(jiān)會對大股東侵占的法律問責(zé)之舉應(yīng)予積極評價。這表明，監(jiān)管層正通過有效手段，對處于弱勢地位的流通股股東施以真正意義上的保護(hù)，意義重大。

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