宋一欣

　　據媒體報道，近日一網友以興業證券員工的身份舉報，稱其內部存在老鼠倉行為，即興業證券公司信息技術部副總經理肖俊光利用崗位特殊權限，查詢跟蹤公司自營賬戶后違法進行股票交易而獲利，其妻邱葵花賬戶中買賣的股票品種、買賣方向與公司自營賬戶交易情況高度一致，操作時間上最短只有一分鐘間隔。

　　這一事件被披露后，引起了媒體與市場的高度關注，福建證監局表示已關注到這一事件，從而，老鼠倉問題從更廣大的范圍上被提了出來，即過去主要是針對基金經理的老鼠倉問題，現在擴大到了證券公司的高管人員，將來或許還會涉及期貨公司、信托公司、商業銀行、保險公司等金融機構的高管人員。

　　老鼠倉問題的提出，始于上投摩根基金管理有限公司原經理唐建利用他人賬戶先于基金建倉前買入股票并獲利的事件，2008年4月，中國證監會對其作出行政處罰并予以終身市場禁入。其后，亦有多起基金經理的老鼠倉事件。

　　一般理解，老鼠倉行為指違法責任人利用先行獲取的信息，在公共賬戶運營相關證券、期貨交易前，先在自有賬戶(如個人的或其親屬的、關系戶的)建倉，待公共賬戶運營后又搶先賣出獲利的行為。從法律定義上，一直沒有精準的解釋與規范用語，故以老鼠倉這個俗稱而代之，在法律性質上也是有所爭議的。

　　因此，2009年2月28日，全國人大常委會通過了《刑法修正案(七)》，最終將老鼠倉行為定為刑事犯罪，將刑法第180條增加了第四款，即：“證券交易所、期貨交易所、證券公司、期貨經紀公司、基金管理公司、商業銀行、保險公司等金融機構的從業人員以及有關監管部門或者行業協會的工作人員，利用因職務便利獲取的內幕信息以外的其他未公開的信息，違反規定，從事與該信息相關的證券、期貨交易活動，或者明示、暗示他人從事相關交易活動，情節嚴重的，依照第一款的規定處罰。”而處罰幅度為：情節嚴重的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處違法所得1倍以上5倍以下罰金；情節特別嚴重的，處5年以上10年以下有期徒刑，并處違法所得1倍以上5倍以下罰金。同年10月14日，最高人民法院、最高人民檢察院公布了司法解釋《關于執行<中華人民共和國刑法>確定罪名的補充規定(四)》，將老鼠倉行為的犯罪，規范用語為利用未公開信息交易罪。

　　到目前為止，尚無人以此罪領刑受罰。

　　如果以現行《證券法》的規定，對違法責任人予以行政處罰或市場禁入，則面臨現行《證券法》本身需要修訂的問題。畢竟，利用未公開信息交易行為與內幕交易行為不是一回事，在提出老鼠倉問題、《刑法修正案(七)》確立利用未公開信息交易罪后，現行《證券法》尚未及時加以修訂，這樣的話，所有利用未公開信息交易行為變得只能通過提起刑事訴訟解決，而以《證券法》第43條禁止借他人名義持有、買賣股票及內幕交易的規定，適用于利用未公開信息交易行為，并對這一行為加以行政檢查、行政監管乃至行政處罰或市場禁入，似乎法律的適用與依據上稍感牽強。

　　而解決上述問題并不難。

　　在證券行業中，利用未公開信息交易行為不但存在，而且盛行，實際上還成為了“行業潛規則”，許多利益群體利用所擁有的內部特權，大量攫取財富的現象很普遍，雖時有耳聞但手法隱秘，而這類案件檢查、監管、處罰與制裁的取證有難度。因此，監管部門與司法機關應鼓勵舉報，并實行舉報獎勵制度，甚至可以追回的違法所得額按比例提成，以經濟手段打擊經濟違法犯罪，以內部人舉報打擊內幕交易行為與利用未公開信息交易行為。

　　(作者系上海律師)