來源：中國經(jīng)營報(bào) 本報(bào)記者：通力律師事務(wù)所馬光遠(yuǎn)

　　在美國證券市場百年發(fā)展歷史上，安然事件是最具劃時(shí)代意義之一。為了應(yīng)對安然丑聞及隨后的一系列上市公司財(cái)務(wù)欺詐事件所造成的美國股市危機(jī)，重鑄誠信大廈，2002年7月26日，美國國會以絕對多數(shù)通過了關(guān)于會計(jì)和公司治理一攬子改革的“薩奧法案”。“薩奧法案”的最大亮點(diǎn)是對證券犯罪做出了一系列嚴(yán)厲的懲罰規(guī)定：將進(jìn)行財(cái)務(wù)欺詐的公司主管最高刑期由5年提高到20年，并且新設(shè)立證券欺詐罪最高刑期長達(dá)25年。按照“薩奧法案”，世通公司前CEO伯納德·埃貝斯不久前被美國曼哈頓聯(lián)邦地方法院判處25年監(jiān)禁的最高刑罰。

　　自2002年美國通過“薩奧法案”以來，加強(qiáng)對證券市場的法律調(diào)控，加重證券領(lǐng)域經(jīng)濟(jì)犯罪，特別是上市公司、證券經(jīng)營機(jī)構(gòu)及其高級管理人員的刑事責(zé)任，已成為多數(shù)國家立法的趨勢。對證券違法行為的懲處已經(jīng)從單純給予經(jīng)濟(jì)和行政處罰的“浪漫主義”過渡到嚴(yán)刑峻法、刑民并用的“現(xiàn)實(shí)主義”時(shí)代。損害賠償?shù)让袷仑?zé)任，警告、罰款、行政拘留等行政處罰手段，都遠(yuǎn)遠(yuǎn)不及刑法規(guī)定的判刑嚴(yán)厲。

　　中國

資本市場短暫15年，上市公司丑聞頻發(fā)，中介機(jī)構(gòu)前仆后繼，肆無忌憚充當(dāng)上市公司的幫兇侵害股民的利益，最根本的原因就是缺乏一套完善的治惡機(jī)制，對欺詐、操縱股市、掏空上市公司等行為不能給予嚴(yán)懲。違規(guī)成本太低，法律權(quán)威盡失，在某種程度上起到了激勵違法的作用，嚴(yán)重摧毀了投資者的信心，成為我國股市長期低迷的最主要原因。

　　可以預(yù)期，在后股權(quán)分置時(shí)代，全流通環(huán)境下的會計(jì)欺詐和操縱股市、掏空上市公司的行為必將進(jìn)入一個(gè)高發(fā)期，缺乏刑罰利劍的市場顯然很難給投資者信心完全回歸的理由，全流通時(shí)代第一單IPO中工國際的瘋狂操作無疑給我們敲響了警鐘。在此情況下，十屆全國人大常委會第22次會議通過的刑法“修正案”，加大對證券市場犯罪的打擊力度,新設(shè)“掏空上市公司罪、金融機(jī)構(gòu)挪用客戶資金犯罪”,修改了原刑法對“操縱證券、期貨市場價(jià)格罪”和“提供虛假財(cái)會報(bào)告罪”的有關(guān)規(guī)定。提高了某些犯罪的法定刑期和罰金幅度，增強(qiáng)對犯罪行為的懲罰強(qiáng)度。盡管如此，刑法“修正案”和美國的“薩奧法案”比較，在懲罰的力度上顯然不能相提并論，對各種證券犯罪的判罰總體說來仍然較輕，缺少應(yīng)有的震懾力。對掏空上市公司的最高刑罰只有7年，對操縱股市的最高刑罰只有10年，這些懲罰，和超額的違法收益比較起來，顯然后者對違法者仍然具有很大的誘惑力。

　　此外，法律的生命在于執(zhí)行，目前最關(guān)鍵的是，刑法“修正案”能否得到貫徹執(zhí)行，是否會淪為一部被“打折拋售”的法律。華盛頓曾經(jīng)指出：“有法不依比無法可依為害更為惡劣。”而伯爾曼的研究也表明，西方現(xiàn)代法治之所以形成今天較為成熟的形態(tài)，民眾對法律普遍具有一種宗教般的信仰至關(guān)重要，如果有法不依，則可使民眾無法形成法律神圣之心理認(rèn)同，喪失法律信仰，進(jìn)而導(dǎo)致法律人文基礎(chǔ)的失落。如果刑法“修正案”不能成為高懸在違法者心頭的達(dá)摩克利斯之劍，法律的權(quán)威性必將大打折扣，股權(quán)分置改革的成果將毀之一旦，投資者的信心將徹底“崩盤”。

　　《偉大的博弈》一書給我們展示的歷史表明：一個(gè)國家股市的興衰很大程度上取決于政府實(shí)施的公共政策，而證券市場公共政策得到執(zhí)行的最佳方式是通過司法的強(qiáng)力介入，嚴(yán)懲各種違法行為。以監(jiān)管著稱的美國資本市場，尚且不計(jì)代價(jià)對上市公司的監(jiān)管采用嚴(yán)刑峻法，對于丑聞纏身的中國資本市場來說，股權(quán)分置解決一切問題的

神話早已破滅，重要的是大幅度提高上市公司的違規(guī)成本，在承擔(dān)投資者損失的民事賠償責(zé)任，市場禁入的同時(shí)，發(fā)揮刑法的最大懲罰效應(yīng)，讓違法者切身體會到得不償失。唯有如此，中國資本市場才能重現(xiàn)希望。

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