上海市錦天城律師事務(wù)所律師　李憲惠

　　《證券公司融資融券業(yè)務(wù)試點(diǎn)管理辦法》(以下簡(jiǎn)稱融資融券管理辦法)第十四條規(guī)定，證券公司客戶信用交易擔(dān)保證券賬戶內(nèi)的證券和客戶信用交易擔(dān)保資金賬戶內(nèi)的資金，為擔(dān)保證券公司因融資融券所生對(duì)客戶債權(quán)的信托財(cái)產(chǎn)。這一規(guī)定不僅明確了在證券公司融資融券業(yè)務(wù)中適用信托制度，也開創(chuàng)了證券公司作為信托受托人的先河。

　　信托財(cái)產(chǎn)是基于信托制度

　　而建立的一種財(cái)產(chǎn)管理制度

　　我國(guó)信托法規(guī)定，信托是指委托人基于對(duì)受托人的信任，將其財(cái)產(chǎn)權(quán)委托給受托人，由受托人按委托人的意愿以自己的名義，為受益人的利益或者特定目的，進(jìn)行管理或者處分的行為。受托人因承諾信托而取得的財(cái)產(chǎn)是信托財(cái)產(chǎn)。受托人因信托財(cái)產(chǎn)的管理運(yùn)用、處分或者其他情形而取得的財(cái)產(chǎn)，也歸入信托財(cái)產(chǎn)。

　　在融資融券管理辦法中，雖然沒有直接規(guī)定

證券公司融資融券業(yè)務(wù)適用信托制度，但通過信托財(cái)產(chǎn)的規(guī)定，使得信托制度在證券公司融資融券業(yè)務(wù)中得到了適用。因?yàn)樾磐胸?cái)產(chǎn)是基于信托制度而建立的財(cái)產(chǎn)管理制度，離開信托制度，無從談起信托財(cái)產(chǎn)。

　　證券公司融資融券業(yè)務(wù)涉及的信托關(guān)系

　　根據(jù)證券公司融資融券管理辦法的規(guī)定，在證券公司和客戶之間存在特定目的信托法律關(guān)系。委托人是客戶；受托人是證券公司；受益人有兩個(gè)，一個(gè)是證券公司，一個(gè)是委托人；信托財(cái)產(chǎn)是證券公司客戶信用交易擔(dān)保證券賬戶內(nèi)的證券和客戶信用交易擔(dān)保資金賬戶內(nèi)的資金；特定目的是為證券公司因融資融券所生對(duì)客戶債權(quán)提供擔(dān)保。

　　在這種特定目的信托中，信托財(cái)產(chǎn)表現(xiàn)為證券公司以自己名義在證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)開立的“客戶信用交易擔(dān)保證券賬戶中的證券”和證券公司以自己名義在商業(yè)銀行開立的“客戶信用交易擔(dān)保資金賬戶內(nèi)的資金”。因此，信托財(cái)產(chǎn)是確定的。這符合我國(guó)信托法關(guān)于“信托財(cái)產(chǎn)與委托人未設(shè)立信托的其他財(cái)產(chǎn)相區(qū)別”，“信托財(cái)產(chǎn)與屬于受托人所有的財(cái)產(chǎn)(以下簡(jiǎn)稱固有財(cái)產(chǎn))相區(qū)別，不得歸入受托人的固有財(cái)產(chǎn)或者成為固有財(cái)產(chǎn)的一部分”的規(guī)定。

　　需要指出的是，融資融券管理辦法沒有明確“客戶信用交易擔(dān)保證券賬戶”和“客戶信用交易擔(dān)保資金賬戶”是否為信托賬戶。我們認(rèn)為，僅僅說明賬戶中的證券和賬戶中的資金是信托財(cái)產(chǎn)是不夠的，還應(yīng)該在融資融券管理辦法、信托文件和操作文件中明確這兩個(gè)賬戶也是信托賬戶。此外，證券公司在證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)和商業(yè)銀行開立賬戶時(shí)，在開立文件中也應(yīng)該明確標(biāo)注“信托賬戶”字樣。

　　證券公司作為信托受托人的法律資格

　　鑒于國(guó)務(wù)院就受托人采取信托機(jī)構(gòu)形式從事信托活動(dòng)，還沒有具體的規(guī)定，我國(guó)證券法也明確規(guī)定，證券業(yè)和銀行業(yè)、信托業(yè)、保險(xiǎn)業(yè)實(shí)行分業(yè)經(jīng)營(yíng)、分業(yè)管理，證券公司與銀行、信托、保險(xiǎn)業(yè)務(wù)機(jī)構(gòu)分別設(shè)立。因此，證券公司是否能作為信托受托人還沒有明確的法律依據(jù)。我們認(rèn)為，證券公司在從事相應(yīng)證券業(yè)務(wù)過程中，涉及信托法律關(guān)系時(shí)，賦予其具有從事信托受托人的法律資格，有助于信托制度的廣泛適用，充分發(fā)揮信托制度優(yōu)勢(shì)。

　　但考慮到證券公司作為民事主體從事民事活動(dòng)的法律效力，建議通過國(guó)家除外規(guī)定的方式，或者在《國(guó)務(wù)院辦公廳關(guān)于《中華人民共和國(guó)信托法》公布執(zhí)行后有關(guān)問題的通知》(國(guó)辦發(fā)［2001］101號(hào))的基礎(chǔ)上，明確證監(jiān)會(huì)有權(quán)批準(zhǔn)證券公司從事相應(yīng)信托業(yè)務(wù)的管理權(quán)限，或者證監(jiān)會(huì)與

銀監(jiān)會(huì)協(xié)商賦予證券公司特定信托受托人的資格，并在經(jīng)營(yíng)范圍中規(guī)定，經(jīng)工商管理機(jī)構(gòu)登記。

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