為證券市場增加保護(hù)網(wǎng)

　　本報(bào)記者 侯捷寧

　　本次刑法修正案中對(duì)證券期貨領(lǐng)域犯罪的修改十分引人注目。為此，記者采訪了知名法律專家華意律師事務(wù)所合伙人武濤，他對(duì)刑法修正案中的重要條款進(jìn)行了解讀。

　　武濤指出，這次的《刑法修正案》中對(duì)證券期貨領(lǐng)域犯罪的修改主要包括四方面，

這將對(duì)期貨及證券領(lǐng)域犯罪行為產(chǎn)生較強(qiáng)的威懾作用。

　　首先，提供虛假財(cái)務(wù)報(bào)告罪的犯罪主體和犯罪構(gòu)成發(fā)生變化。

　　修正案第5條將《刑法》第161條規(guī)定的犯罪主體——“公司、企業(yè)”明確為“依法負(fù)有信息披露義務(wù)的公司、企業(yè)”，對(duì)犯罪主體進(jìn)行了限定。按照修正案的規(guī)定，只有依法應(yīng)向股東和社會(huì)公眾披露信息的發(fā)行人、上市公司、基金管理人等才符合本罪的主體資格。同時(shí)，在本罪的客觀構(gòu)成要件上，修正案增加了“對(duì)依法應(yīng)當(dāng)披露的其他重要信息不按照規(guī)定披露”的情形，即不僅隱瞞或披露虛假的財(cái)務(wù)報(bào)告可能構(gòu)成犯罪，只要披露義務(wù)人存在應(yīng)披露重大信息而不披露的行為，也可能構(gòu)成本罪。

　　其次，新增上市公司高管違背忠實(shí)義務(wù)罪。

　　修正案第9條對(duì)《刑法》第169條作出了補(bǔ)充，新增了上市公司高管人員違背忠實(shí)義務(wù)罪。《刑法》第169條只是規(guī)定了國有企業(yè)的直接負(fù)責(zé)人員徇私舞弊致使國家利益遭受重大損失的才構(gòu)成犯罪，而修正案第9條不僅在企業(yè)類別上有所突破，規(guī)定了上市公司的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員均可成為犯罪主體，其在犯罪客觀構(gòu)成上更是列舉六種之多：如無償向他人提供、以明顯不公平的條件提供或者接受、向明顯不具有清償能力的他人提供資金、商品、服務(wù)或者其他資產(chǎn)的，為明顯不具有清償能力的他人提供擔(dān)保，或者無正當(dāng)理由為他個(gè)人提供擔(dān)保的，無正當(dāng)理由放棄債權(quán)、承擔(dān)債務(wù)等。加上該條所設(shè)有的“兜底條款”即“采用其他方式損害上市公司利益的”規(guī)定，凡是利用職務(wù)便利對(duì)公司資產(chǎn)、利益構(gòu)成損害或威脅的行為幾乎都已涵蓋。

　　更為重要的是，修正案第9條還將上市公司的控股股東和實(shí)際控制人也納入了罪犯主體范圍，規(guī)定“上市公司的控股股東和實(shí)際控制人指使上市公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員實(shí)施前款行為的，依照前款的規(guī)定處罰”。

　　第三，增加了金融機(jī)構(gòu)違背受托義務(wù)運(yùn)用客戶資金或財(cái)產(chǎn)罪。

　　修正案第12條對(duì)《刑法》第185條“挪用資金罪、挪用公款罪”作出了補(bǔ)充，新增了金融機(jī)構(gòu)違背受托義務(wù)運(yùn)用客戶資金或資產(chǎn)罪。本罪的犯罪主體為單位，包括商業(yè)銀行、證券交易所、期貨交易所、證券公司、期貨經(jīng)紀(jì)公司、保險(xiǎn)公司或其他金融機(jī)構(gòu)；本罪的客觀方面表現(xiàn)為違背受托義務(wù)，未經(jīng)客戶或委托人的同意，擅自運(yùn)用客戶資金或者其他委托、信托的財(cái)產(chǎn)。

　　最后，修改了操作證券交易價(jià)格罪的罪名和犯罪構(gòu)成，提高了法定刑。

　　修正案第11條對(duì)《刑法》第182條進(jìn)行了大量修改。一是將“操縱證券交易價(jià)格”改為“操縱證券、期貨市場”，從而改變了本罪的具體罪名；二是刪除了“獲取不正當(dāng)利益或者轉(zhuǎn)嫁風(fēng)險(xiǎn)”的犯罪客觀表現(xiàn)，將本罪由“結(jié)果犯”修改為“行為犯”，即只要存在操縱市場的行為即構(gòu)成犯罪；三是按照罪刑相適應(yīng)的原則，根據(jù)本罪的社會(huì)危害程度，將最高法定刑從五年提高到十年；四是將以犯罪的違法所得作為確定罰金數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)的做法修改為直接規(guī)定判處罰金，罰金數(shù)額由法院根據(jù)犯罪事實(shí)、情節(jié)等自由裁量，從而對(duì)有操縱市場事實(shí)但并無實(shí)際所得或所得不易判定的犯罪分子仍能課以罰金。

　　武濤表示，《刑法》的本次修訂，著重突出了對(duì)不如實(shí)披露信息，違反忠實(shí)義務(wù)損害上市公司利益，擅自占用客戶資金，操縱市場行為的打擊。相信隨著公安部門、檢察院、法院等執(zhí)法部門根據(jù)本修正案對(duì)有關(guān)機(jī)構(gòu)和人員的犯罪行為進(jìn)行刑事偵查、審判和處罰后，將會(huì)產(chǎn)生較強(qiáng)的威懾作用，從而在一定程度上杜絕違法犯罪現(xiàn)象的產(chǎn)生。