□ 藺會杰

　　凱雷收購徐工案，由于向文波博客事件的高調介入，在各大媒體炒作得熱熱鬧鬧。一時間，關于外資并購的各種思潮甚囂塵上。

　　外資并購的新高潮

　　隨著中國開放程度的不斷提高，并受1995年以來國際新一輪跨國并購浪潮影響，跨國公司對華投資方式出現一些新情況、新特點，而且來勢很猛。主要是從合資、合作到獨資建廠，再到大舉并購中國發展潛力較大的優秀企業�！氨仨毥^對控股、必須是行業龍頭企業、預期收益必須超過15%”，這三個“必須”是一些跨國公司在華并購戰略的基本要求。

　　由此，外資的并購行為與中國的經濟安全，則成為最近廣受關注的熱門話題。徐工事件剛剛告一段落，“洛軸事件”又拉開了大幕。一個多月前，世界第二大軸承制造商德國舍弗勒集團要整體收購洛陽軸承集團。7月3日，中國軸承工業協會緊急上書中國機械工業聯合會，強烈反對“洛軸”被整體收購，反對理由有二：一是“洛軸”的去向事關國家的產業安全；二是就整個行業來說，以往“市場換技術”都未取得成功。

　　跨國公司來華并購企業原是市場行為，本無可厚非。中國任何時候都歡迎符合雙方利益、有利于中國經濟發展而不影響國家經濟安全的外資來華并購。但從改革開放以來，中國啤酒企業和市場已被國際啤酒巨頭基本瓜分，大型超市的80%以上已被跨國公司納入囊中。近年來，跨國公司已開始大舉進軍中國大型制造業，并購重點直奔中國工程機械業等領域的骨干企業、龍頭企業。如此種種讓人聯想到可能威脅國家經濟安全，實不為過。

　　但不管有多少爭議，向政府申請行政干預就必須考慮不能突破已有的法律規定和制度約束，就必須按照現有法律制度來衡量和裁判爭議。從類似凱雷并購徐工等牽涉外資控股的重大收購案的久拖不決，到6月24日《反壟斷法》進入立法程序，再到6月28日發布的《國務院關于加快振興裝備制造業的若干意見》明確提出“大型重點骨干裝備制造企業控股權向外資轉讓時，應征求國務院有關部門的意見”，已經傳遞出一個明顯的信號，在外資并購問題上，政府如影隨形。

　　對外資的投資和并購行為，中國對外資準許投資的行業早就劃分了鼓勵、限制和禁止，2002年出臺了外商投資產業指導目錄，2003年對外資并購方式作出了有關規定，今年又頒布了外國投資者對上市公司戰略投資管理辦法。在最近的反并購事件中，我們強調徐工集團是行業排頭兵，強調“洛軸”是行業老三，可是一方面，國家從來沒有規定過行業前幾名不能被外資并購。另一方面，在外商投資產業指導目錄里，工程機械和軸承沒有被放入限制或者禁止名單。

　　市場經濟需要法律護航

　　對于外資并購，我們目前能做的，只能是從法制的渠道來解決這個問題，市場經濟是法治經濟，要讓世界各國承認我們的市場經濟地位，我們更需要從法律的層面上來解決這些問題。這不僅是對外資，更是對我們自己負責。

　　備受關注的反壟斷法草案如期出現在6月24日召開的十屆全國人大常委會第二十二次會議上。素有“經濟憲法”之稱的反壟斷法，是市場經濟國家調控經濟的重要政策工具。在經濟全球化的背景下，世界各國普遍重視利用反壟斷法律制度，防止和制止來自國內外的壟斷行為，維護經營者和消費者合法權益，促進技術創新和技術進步，提高企業競爭力，保證國民經濟健康、持續、協調發展。

　　在該草案中，規定了經營者集中要申報審查。由于經營者集中在有利于形成規模經濟、提高經營者競爭力的同時，又可能產生或加強市場支配地位、對市場競爭產生不利影響這樣兩面性結果，因此世界各國反壟斷法都對經營者集中實行必要的控制，以防止因經濟力過于集中而影響市場競爭。其主要控制手段即是對經營者集中實行事先或事后申報制度，由反壟斷執法機構審查，決定是否允許集中。“微軟”曾經歷持續多年的反壟斷訴訟就是一個很好的例子。

　　草案根據中國實際，并參照大多數國家的做法，對經營者集中規定了事先申報制度，要求達到一定規模標準的經營者實施集中應當事先向國務院反壟斷機構申報，未申報的經營者不得實施集中。

　　同時，草案還規定了包括參與集中的經營者在相關市場的市場份額及其對市場的控制力、相關市場的市場集中度以及經營者集中在相關市場上的排除、限制競爭的可能性等7個審查經營者集中應當考慮的因素。

　　此外，草案原則上將具有或者可能具有排除、限制競爭效果作為禁止經營者集中的判斷標準，并明確了將經營者能夠證明集中可以改善競爭條件和競爭狀況，且對競爭產生的有利因素明顯大于不利因素，或者符合公共利益的要求，作為允許經營者集中的依據。從而將使得大規模并購、易導致壟斷的跨國并購必須申報，使之并購行為既能符合市場經濟行為，同時又滿足我國國家經濟安全的需要。

　　中國企業：在并購中成長

　　對于“洛軸事件”，更多的人則是從國家戰略與經濟安全的高度來看待這個問題。“洛軸”長期為軍事工業和航天航空提供軸承，這是一個很能讓人產生共鳴的理由，因為美國等發達國家，經常以國家安全為由，從技術和產品的轉移、企業并購、政府采購等方面對我們的企業進行限制�？墒菍τ趪�家安全，也應該是通過一定的法定程序，獲得制度性解決。

　　在美國就有一個專門的機構——美國外國投資委員會來處理這類問題，像中海油并購尤尼科失敗，就是受到這個機構的反對�，F在，中國沒有這樣的專門機構，在這種情況下，我們就只能依據現行法律來判斷是否危及國家安全。因此我們可以成立專門的國外投資審查機構，可以制訂出與時俱進的行業目錄。

　　在剛剛討論的反壟斷法草案中，為了協調反壟斷執法，保證反壟斷執法的統一性、公正性和權威性，草案在總則中明確規定國務院設立反壟斷委員會，負責領導、組織、協調反壟斷工作。國務院反壟斷委員會由國務院相關部門負責人和法學、經濟學專家組成，其主要職責是：組織領導反壟斷工作；就國家反壟斷政策進行研究，向國務院提出建議；協調重大反壟斷案件的處理以及協調反壟斷執法機構的工作等。

　　中國目前共有大約28萬家外資企業。從1979年至2005年底，中國累計吸收外商直接投資6224億美元，同時引進了先進的管理和技術，利用外資取得巨大成績，對推動中國經濟社會發展功不可沒。但一國的經濟安全卻不容忽視。世界各國都普遍重視和控制外資的國內并購行為，發達國家尤其如此。

　　對于外國資本的進入，大多數國家或采取反壟斷法，或采取特別立法。任何一個主權國家都不會允許試圖壟斷本國市場的并購發生。德國法律明確規定，禁止導致收購方產生或強化市場壟斷地位的并購行為；加拿大規定，超過兩億美元的并購協議必須經過政府批準后方可生效；美國政府和國會對外國并購更是層層把關、多道設防。

　　只是消極地抵制外商來華并購是錯誤的，在中國健全市場經濟的過程中，應當積極的應對各種變化，盡快制定和完善旨在規范外資來華并購行為的法律或條例，制止試圖壟斷中國市場的惡意并購。上世紀八十年代日本企業涌入美國，大有買下美國之勢�？墒敲绹�人并沒有驚惶，反而督促美國企業在IT技術方面不斷創新，率先取得了突破，從而進一步鞏固了世界經濟霸主的地位。(美國紐約國際證券公司《國際金融論壇》專欄文章)