宋一欣：投資者維權(quán)的幾個注意事項

　　宋一欣

　　又到每年“3·15”這個特殊的日子了，應(yīng)一心編輯的要求，結(jié)合我平時在辦案中的體會和一些投資者來信來函解答的匯總，談?wù)勗谧C券市場中投資者維護(hù)權(quán)益應(yīng)注意的幾個方面問題。

　　一級半市場尚待規(guī)范

　　根據(jù)國務(wù)院《非法金融機(jī)構(gòu)和非法金融業(yè)務(wù)活動取締辦法》第十八條的規(guī)定，“因參與非法金融業(yè)務(wù)活動受到的損失，由參與者自行承擔(dān)”。因此，參與一級半市場投資與地下股票交易行為的投資者，權(quán)益是難以受到法律保護(hù)的。如果碰到投資糾紛以及涉嫌非法經(jīng)營、詐騙的話，投資者在知悉情況后應(yīng)當(dāng)以最快的速度去企業(yè)追回投資、挽回?fù)p失、直接和企業(yè)談判賠償事宜；如果這些案件已經(jīng)列入公安機(jī)關(guān)的刑事案件中，投資者應(yīng)當(dāng)盡量配合偵查，將來提起刑事訴訟時可附帶民事訴訟，這類案件的起訴罪名一般是非法經(jīng)營罪或詐騙罪；投資者可以聯(lián)合聘請律師向發(fā)行的企業(yè)要回非法收取的投資款，還可憑恢復(fù)原狀的名義要求非法出售股權(quán)的出售方向你退還股款本金。

　　修訂后的《證券法》已經(jīng)取消了一級半市場的交易限制，全國性的多層次股權(quán)發(fā)行與交易市場相信在不遠(yuǎn)的將來會逐步建立，而修改后的《公司法》為保護(hù)股東獲得更大更合理的權(quán)益提供了方便，股東的救濟(jì)措施也相應(yīng)完備，相信解決一級半市場問題指日可待。

　　侵權(quán)類與合同類不實股評

　　從我實踐的體會上說，投資者因不實股評遭受權(quán)益損害的方式，可分成侵權(quán)類與合同類兩大類。侵權(quán)類不實股評的法律特征是：投資者直接通過閱讀了解新聞媒體上的不實股評、或者通過廣告接受非合同性的現(xiàn)場指導(dǎo)的不實股評后，進(jìn)行投資造成了投資損失；合同類不實股評的法律特征是：投資者通過新聞媒體上的廣告宣傳了解到股評機(jī)構(gòu)和股評人士后與之簽約，并在合同期內(nèi)接受了不實股評后，進(jìn)行投資導(dǎo)致投資損失，這又包括一對一服務(wù)和成為會員接受會員服務(wù)兩種形式。其中，成為會員后遭遇不實股評所帶來的損害是雙重的，即會費損失和投資損失。由于兩類不實股評的法律特征不同，投資者由此遭受權(quán)益損失后提起的訴訟，其手段和要求也有所不同。

　　投資者對兩類不實股評提起訴訟時，應(yīng)當(dāng)注意如下問題：其一，與虛假陳述不同，不需要監(jiān)管部門的行政處罰書，投資可以在受到損害后直接起訴。其二，訴訟時效是知道或者應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵害之日起兩年內(nèi)計算，超過這個范圍，人民法院將不保護(hù)其勝訴權(quán)。而訴訟時效起算日應(yīng)從不實股評被揭露之日，或者合同到期日、合同最后履約日起計算。其三，應(yīng)當(dāng)通過證據(jù)證明投資者的損失與不實股評之間存在因果關(guān)系。其四，兩類不實股評訴訟的損失計算方法也有所不同。侵權(quán)類不實股評訴訟的損失計算為：從不實股評發(fā)生后投資者買入股票總額與不實股評被揭露之日后投資者賣出股票總額之差為投資者的損失。合同類不實股評訴訟的損失計算為：除賠償直接投資損失外，還應(yīng)當(dāng)根據(jù)《合同法》的有關(guān)規(guī)定，依約要求不實股評行為人賠償違約損失。最后，提醒投資者需要注意的一個重要問題是盡量保存涉及不實股評的證據(jù)。

　　目前，對不實股評及其法律責(zé)任，可以適用《證券法》、中國證監(jiān)會《證券、期貨投資咨詢管理暫行辦法》、《會員制證券咨詢機(jī)構(gòu)管理暫行辦法》等的有關(guān)規(guī)定。

　　委托炒股行為要合法有效

　　委托炒股在證券市場中非常普遍，發(fā)生糾紛以后一般對立性也比較強(qiáng)，因此，委托炒股過程中，投資者應(yīng)當(dāng)注意下列問題：

　　首先，委托炒股作為民事法律關(guān)系中的委托代理協(xié)議，無論書面的還是口頭的，只要為雙方確認(rèn)，法院通常作為委托合同和當(dāng)事者意思自治原則加以認(rèn)可。其次，簽訂委托炒股協(xié)議，盡量不要采取口頭委托方式。在委托炒股協(xié)議至少應(yīng)當(dāng)注意如下問題：明確寫明受托人只有操作權(quán)，無權(quán)存取款，撤銷或申請指定交易等；寫清楚利益與風(fēng)險共擔(dān)關(guān)系等；寫明委托人的資金賬戶不能和任何資金賬戶和股東賬戶聯(lián)通；不要提供可以向證券公司融資融券的權(quán)利；一旦發(fā)現(xiàn)資金加籌碼低于某一數(shù)值，應(yīng)當(dāng)允許委托人中止操作等等。再次，委托人自己應(yīng)當(dāng)經(jīng)常了解一下自己的股票賬戶和資金賬戶的情況；充分注意證券市場的市場風(fēng)險和受托人的人格風(fēng)險，并有充分的防范措施；委托人也不要讓受托人保證最低收益率，或者高比例的盈利分成，也不要讓協(xié)議中出現(xiàn)同意或默許同意進(jìn)行透支的條款等等。

　　最后，提醒投資者注意的是，委托炒股應(yīng)高度注意商業(yè)風(fēng)險甚至道德風(fēng)險、欺詐風(fēng)險。由于目前相關(guān)法律法規(guī)的不夠完善，如果發(fā)生爭議，法律訴訟相對復(fù)雜，成本很高。建議投資者做好風(fēng)險防范準(zhǔn)備。(作者單位是上海聞達(dá)律師事務(wù)所)