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□ 上海證券交易所上市公司部
第三章 董事、監(jiān)事和高級管理人員
第一節(jié) 董事、監(jiān)事和高級管理人員聲明與承諾
本節(jié)在原股票上市規(guī)則第二章第二節(jié)和第三章第五節(jié)部分內(nèi)容的基礎(chǔ)上修訂而成。與原股票上市規(guī)則相比，新股票上市規(guī)則的主要變化體現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：
一、增加高級管理人員的聲明與承諾事項(xiàng)(第3.1.1條)。因高管人員的不作為導(dǎo)致上市公司信息披露違規(guī)的現(xiàn)象在實(shí)踐中時(shí)有發(fā)生，通過要求高管人員簽署聲明及承諾書的規(guī)定，一方面便于規(guī)范上述人員的信息披露行為；另一方面也可據(jù)此對違規(guī)(違反承諾)高管人員施以懲戒。
高管人員(含兼任董事的高管人員)應(yīng)當(dāng)在2005年1月31日之前完成《高級管理人員聲明及承諾書》的簽署和報(bào)送工作。高級管理人員包括總經(jīng)理、副總經(jīng)理、董事會(huì)秘書、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人和上市公司認(rèn)定的其他人員。
二、增加董(監(jiān))事和高管人員聲明及承諾的事項(xiàng)，對報(bào)送時(shí)間提出更為嚴(yán)格的要求(第3.1.1-3.1.4條)。本次修訂在“聲明”部分增加了最近五年的工作經(jīng)歷、是否受到過交易所的懲戒等內(nèi)容；在“承諾” 部分增加了促使上市公司遵守《公司章程》、按要求參加專業(yè)培訓(xùn)等內(nèi)容。監(jiān)事還應(yīng)當(dāng)承諾將監(jiān)督董事和高管人員認(rèn)真履行職責(zé)并嚴(yán)格遵守所做出的承諾；高管人員還應(yīng)當(dāng)承諾將及時(shí)向董事會(huì)和董事會(huì)秘書報(bào)告公司經(jīng)營和財(cái)務(wù)等方面出現(xiàn)的重大事項(xiàng)。
首次公開發(fā)行股票的公司應(yīng)當(dāng)在上市前完成董(監(jiān))事和高管人員《聲明及承諾書》的簽署和報(bào)送工作；新任人士應(yīng)當(dāng)在相關(guān)任命或者聘任決議通過后一個(gè)月內(nèi)完成《聲明及承諾書》的簽署和報(bào)送工作；聲明事項(xiàng)發(fā)生變化之日時(shí)，應(yīng)在五個(gè)交易日內(nèi)完成最新資料的報(bào)送工作。
已經(jīng)按照原股票上市規(guī)則附件內(nèi)容報(bào)送《董事(監(jiān)事)聲明及承諾書》的，可以不再簽署和報(bào)送本次修訂的《董事(監(jiān)事)聲明及承諾書》，但在換屆連任后，應(yīng)當(dāng)在一個(gè)月內(nèi)簽署和報(bào)送本次修訂的《董事(監(jiān)事)聲明及承諾書》。
三、增加董事誠信勤勉義務(wù)的具體內(nèi)容(第3.1.5條)。現(xiàn)有法律、法規(guī)中關(guān)于董事誠信勤勉義務(wù)的內(nèi)容多屬原則性規(guī)定，部分上市公司反映該等規(guī)定缺乏操作性，希望能細(xì)化董事誠信勤勉義務(wù)的內(nèi)容，給具體工作提供指引。董事誠信勤勉義務(wù)的內(nèi)涵是多方面的，囿于《股票上市規(guī)則》本身的性質(zhì)和特點(diǎn)，本次修訂著重從信息披露的角度進(jìn)行了相應(yīng)規(guī)定。
1、董事原則上應(yīng)當(dāng)親自出席董事會(huì)會(huì)議，并且對審議事項(xiàng)發(fā)表明確的意見(可進(jìn)一步參見第8.1.4條的規(guī)定)。
2、董事因故不能親自出席董事會(huì)會(huì)議時(shí)，根據(jù)誠信勤勉義務(wù)的要求，應(yīng)當(dāng)委托其他董事代為出席。實(shí)踐中，有個(gè)別董事甚至在未閱讀董事會(huì)會(huì)議材料、不清楚擬審議事項(xiàng)的情況下，就“全權(quán)委托”其他董事根據(jù)被委托董事自己的意志代為表決。這種“全權(quán)委托”很難講是一種審慎的做法。為此，我們建議：1)不能出席會(huì)議的董事對擬審議事項(xiàng)形成書面意見，由受托董事在董事會(huì)會(huì)議上代為宣讀；2)不能出席會(huì)議的董事就擬審議事項(xiàng)對受托董事做出明確的投票指示(贊成、反對或者有條件的贊成、反對等)，而不是隨意授權(quán)受托董事自行決定如何投票；3)在審議關(guān)聯(lián)交易時(shí)，非關(guān)聯(lián)董事盡量不委托關(guān)聯(lián)董事代為出席會(huì)議；4)獨(dú)立董事盡量不委托非獨(dú)立董事代為出席，對于必須由獨(dú)立董事出具獨(dú)立意見的事項(xiàng)，不得委托非獨(dú)立董事代為發(fā)表意見；5)董事所接受的委托盡量以兩名為限。
3、董事應(yīng)當(dāng)對公司經(jīng)營管理情況予以合理的、持續(xù)的關(guān)注，不知情不能作為其免責(zé)的充分理由。交易所對違規(guī)董事的懲戒將體現(xiàn)這一精神。
四、增設(shè)獨(dú)立董事任職資格備案制度(第3.1.8、3.1.9條)。根據(jù)中國證監(jiān)會(huì)《關(guān)于做好第三批行政審批項(xiàng)目取消后的后續(xù)監(jiān)管和銜接工作的通知》(證監(jiān)發(fā)200459號文)交易所將承擔(dān)獨(dú)立董事任職資格的審查和備案工作。新股票上市規(guī)則相應(yīng)做出了有關(guān)程序性規(guī)定，上市公司應(yīng)當(dāng)在發(fā)布召開關(guān)于選舉獨(dú)立董事的股東大會(huì)通知時(shí)將候選人的有關(guān)材料報(bào)送交易所。至于獨(dú)立董事候選人任職資格的審查標(biāo)準(zhǔn)，仍按照中國證監(jiān)會(huì)《關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見》等有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。
獨(dú)立董事候選人被交易所提出異議后，公司可以選擇如下處理方式：1)請?zhí)崦宋锷碌暮蜻x人，并根據(jù)《上市公司股東大會(huì)規(guī)范意見》和新股票上市規(guī)則第8.2.3、8.2.4條等有關(guān)規(guī)定，修改提案，必要時(shí)延期召開股東大會(huì)；2)根據(jù)新股票上市規(guī)則第8.2.5條等有關(guān)規(guī)定，取消有關(guān)提案。
第二節(jié) 董事會(huì)秘書
本節(jié)在原股票上市規(guī)則第五章的基礎(chǔ)上修訂而成。從公司內(nèi)部管理和外部環(huán)境兩個(gè)方面為董事會(huì)秘書履行職責(zé)創(chuàng)造便利條件是本次修訂的指導(dǎo)思想之一。與原股票上市規(guī)則相比，新股票上市規(guī)則的主要變化體現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：
一、進(jìn)一步強(qiáng)化董事會(huì)秘書權(quán)力和權(quán)利方面的規(guī)定(第3.2.4、3.2.14、3.2.10條)。新股票上市規(guī)則增加了如下相關(guān)內(nèi)容：1、上市公司應(yīng)當(dāng)為董秘履行職責(zé)提供便利條件，董秘有權(quán)要求公司董(監(jiān))事和高管人員等對其工作予以配合與支持；2、董秘為工作需要，有權(quán)出席公司的各種會(huì)議并查閱相關(guān)財(cái)務(wù)資料和其他文件；3、公司應(yīng)當(dāng)為董秘參加交易所的業(yè)務(wù)培訓(xùn)提供保障；4、董秘在履職時(shí)受到不當(dāng)妨礙、嚴(yán)重阻撓或者被公司不當(dāng)解聘時(shí)，可以直接向交易所報(bào)告。
二、對董事會(huì)秘書任職資格提出更高的要求(第3.2.5、3.2.7、3.2.11條)。新增的要求主要體現(xiàn)在：1、其本人在最近三年內(nèi)受到過中國證監(jiān)會(huì)行政處罰、被交易所公開譴責(zé)，或者被交易所通報(bào)批評三次以上的人士不得擔(dān)任董秘；2、董秘連續(xù)三個(gè)月以上不能履行職責(zé)的，公司應(yīng)當(dāng)將其解聘；3、公司召開董事會(huì)聘任董秘時(shí)，應(yīng)當(dāng)提前五個(gè)交易日將候選人材料報(bào)送交易所對其任職資格進(jìn)行預(yù)審；4、現(xiàn)任董秘尚未取得交易所頒發(fā)的《董事會(huì)秘書培訓(xùn)合格證書》的，應(yīng)當(dāng)在2005年6月30日之前參加任職資格培訓(xùn)并取得相關(guān)證書。
三、進(jìn)一步強(qiáng)調(diào)董事會(huì)秘書的高管資格和相關(guān)職責(zé)(第3.2.2、3.2.13、3.2.1、3.2.3、3.2.8條)。根據(jù)新股票上市規(guī)則的規(guī)定，我們可以看到：1、作為上市公司高管人員，董秘應(yīng)當(dāng)對公司(而不僅僅是董事會(huì))負(fù)責(zé)；2、董秘空缺期間，公司應(yīng)當(dāng)指定一名董事或者高管人員代行其職責(zé)，并由董事長在指定人員到任之前代行董秘職責(zé)；3、董秘應(yīng)當(dāng)扮演好公司與本所之間的指定聯(lián)絡(luò)人的角色；4、在董事會(huì)堅(jiān)持通過違反有關(guān)規(guī)定的決議時(shí)，應(yīng)當(dāng)提請列席會(huì)議的監(jiān)事發(fā)表意見，做好會(huì)議記錄并向交易所報(bào)告；5、對證券事務(wù)代表代為履行其職責(zé)的行為，董秘應(yīng)當(dāng)承擔(dān)合理的責(zé)任。
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