李麗

　　4月22日，國美電器前董事局主席黃光裕正式被審判的日子。然而對于辯護律師楊照東來說，并非像一般人揣測的那般煎熬和激烈。相反，這一天的氣氛相當?shù)挠押闷胶停�在楊照東看來有點像學(xué)術(shù)討論，甚至在他首先發(fā)言的一個小時內(nèi)法官竟然沒有打斷他。

　　楊照東雖然認為與原告方北京市中級檢察院第二分院(下稱二分檢)的觀點相左，但是雙方友好的氛圍卻讓他感到舒服。

　　“這是一種審判時的平衡，”法院內(nèi)部人士稱，“如果法官對你太客氣，那就要小心了，這是對你不客氣的前兆。”

　　5月18日的判決結(jié)果印證了這位人士的揣測。宣判之后，楊照東想沖出記者的重重包圍，卻被記者一直追隨至楊所在的京都律師事務(wù)所。在眾多媒體的詢問下，楊照東撇下一句話：“判罰較重。”

　　自首情節(jié)

　　5月18日10點半，法官用半小時宣讀完65頁的判決書。法院認定黃光裕三宗罪均成立，三罪并罰，決定執(zhí)行有期徒刑14年，并處罰金6億元，沒收個人部分財產(chǎn)2億元。

　　宣讀完畢，黃光裕表現(xiàn)得很平靜。“他有了一定的心理準備”，黃光裕的律師楊照東對黃光裕的表現(xiàn)并不意外。而黃光裕的母親表現(xiàn)得非常激動，許鐘民的一位家屬甚至失聲痛哭。

　　內(nèi)幕交易罪，中國法律規(guī)定的最高刑期為10年，黃光裕被判9年，屬于頂格量刑。對此，業(yè)內(nèi)律師認為此項罪名是最重的。一位律師稱，因為沒有一個標準來說被判10年的行為是怎樣的，所以不可能判到10年。9年基本上已經(jīng)屬于此項罪名的最高刑期。“黃光裕如果被判10年，要是還有比他行為更嚴重的，該如何判？”

　　對于單位行賄罪名，黃光裕的律師團隊認為，法院雖然采信了律師提出的自首情節(jié)，但與中國法律規(guī)定的減輕處罰還是有一些距離。

　　檢方的起訴書中并沒有將黃光裕的自首情節(jié)寫進去，但是在4月14日的庭前示證時，楊照東提出了黃光裕的自首情節(jié)，被法院采信。法院在判刑時，也將黃光裕的自首情節(jié)考慮在內(nèi)。但是，在量刑上顯然沒有達到這個黃金律師團的預(yù)想。根據(jù)中國《刑法》的規(guī)定，如果存在自首情節(jié)，可以從輕或減輕處罰，對于犯罪較輕的，可以免除處罰。在黃光裕的律師團隊看來，法院僅僅是從輕了處罰，并沒有減輕處罰。這也在法律的規(guī)定范圍之內(nèi)，但是自首情節(jié)在量刑中體現(xiàn)得并不明顯。

　　基準日之惑

　　除了主刑，黃光裕案中天價罰金足以在歷史中留下一筆：11億人民幣。

　　從罰金的計算來看，內(nèi)幕交易的罰金是其中最大的一筆。對于內(nèi)幕交易罪中的非法所得，中國證監(jiān)會以賬面收益額作為非法所得的主要依據(jù)，賬面收益的計算就是根據(jù)黃光裕操縱股票的日期，這個日期就被稱為賬面基準日，而正是賬面基準日讓雙方發(fā)生了爭議。

　　在黃光裕的律師團看來，黃光裕雖然購入了大量的中關(guān)村股票，但是他大部分都在持有，并沒有短期拋售，甚至因此賠了很多錢，并沒有獲利。就算認定黃光裕的行為為內(nèi)幕交易，但是基準日也應(yīng)該以黃光裕不能控制股票的那日起來計算，也就是以黃光裕案發(fā)當日作為賬面收益額的基準日。

　　黃光裕的律師團一直都沒有弄清楚計算黃光裕賬面收益的基準日是哪一天，這個問題在起訴書中沒有寫明，甚至在審判過程中也沒有澄清。

　　中國證監(jiān)會的一位工作人員認為，內(nèi)幕交易行為是以信息公開的那日作為行為的結(jié)束日，因為只有信息未公開才能進行內(nèi)幕交易。而從判決書可以看出，證監(jiān)會認定2007年8月13日作為內(nèi)幕交易敏感期的起算日期，但是敏感期何時結(jié)束卻在判決書中沒有提及。

　　對于黃光裕內(nèi)幕交易罪的6億罰金，律師團認為超出了實踐操作中的一般做法：在一般情況下，罰金的計算以實際造成損失的一倍來計算，而此案中以認定數(shù)額的兩倍進行計算已經(jīng)算是比較重的處罰。

　　據(jù)悉，黃光裕羈押期間就已經(jīng)凍結(jié)了部分財產(chǎn)，至于凍結(jié)了多少，目前還沒有一個準確的消息。

　　杜鵑的處罰

　　作為黃光裕的妻子，兩個孩子母親的杜鵑，最終以3年零6個月刑期當庭收監(jiān)，確實讓杜鵑的律師感到意外。杜鵑的認罪態(tài)度一直很好，而且黃光裕夫婦最小的孩子只有2歲，而夫妻雙方卻在至少3年的時間里無法陪伴其左右，這也是黃光裕母親情緒激動的原因之一。律師認為杜鵑可以判處緩行，但是出乎意料的是，杜鵑將要在監(jiān)獄中度過自己的3年半刑期。

　　在整個律師團隊看來，這也是判決偏重的理由。

　　從法院的角度來看，意見卻大相徑庭。一位法官認為，任何量刑的減輕或從輕法律都有明確的規(guī)定，留給法官的自由裁量權(quán)是有限的，既然沒有法定情節(jié)可以從輕或者減輕處罰，法院這樣判罰也無可厚非。

　　“法官與律師的思維本來就不一樣，更何況黃光裕的案子判得也不重。”在這位法官看來，黃光裕的刑期基本上都是最高刑除以二，沒有體現(xiàn)出整個案件的特殊性，即便是內(nèi)幕交易罪頂格量刑，總的刑期加起來基本上也處于中間量刑，沒什么特殊化。

　　在內(nèi)幕交易罪上，黃光裕造成的損失是一般人所難能達到的，這就是黃光裕被判9年外加6億罰金的主要原因。法院的一份內(nèi)部材料中顯示，黃光裕案共造成11億多的損失。

　　據(jù)悉，已經(jīng)有購買中關(guān)村股票的股民開始準備起訴黃光裕，要求黃光裕償還自己的損失，而這些股民不在少數(shù)。上海律師宋一欣就稱，他已經(jīng)收到了多名股民的要求，讓他代理告黃光裕的案件，而他也在積極準備。在他看來，即便黃光裕沒錢賠償，他也可以跟收取了巨額罰金的財政部去討要，因為中國有法律規(guī)定，當民事賠償與刑事罰金發(fā)生沖突時，民事賠償優(yōu)先。

　　罪名爭議

　　黃光裕從案發(fā)以來，雖然經(jīng)歷了一路的情緒和心理波動，但心態(tài)還算平靜。“畢竟是做過大生意的人。”楊照東這樣評價他的當事人。雖然黃光裕從被帶走那天起就已經(jīng)有所預(yù)料今天的結(jié)局，但是在罪名無爭議的情況下，黃光裕的律師團尚且認為刑期偏重，更何況他們對罪名也有很大爭議。

　　其中最大爭議就是非法經(jīng)營罪。黃光裕天性豪賭，商場得意的他，賭場卻輸?shù)靡凰�糊涂�?/p>

　　據(jù)判決書顯示，黃光裕大多在澳門連卓釗開的賭廳以伍健華和余國良的名字賭博，伍健華是黃光裕的代表。

　　連卓釗的賭廳與黃光裕都是港幣結(jié)算，黃光裕賭博可以不帶現(xiàn)金，連卓釗最高時給他的預(yù)支賭資額度達到港幣2.8億元。黃光裕還連卓釗賭債資金來源及還款方式一種是用減持香港國美的錢還，由其從香港銀行開本票送到賭廳。大多數(shù)情況是黃光裕從大陸調(diào)撥人民幣通過地下錢莊償還。

　　該地下錢莊的賬號由賭場的一位陳小姐提供，而黃光裕將錢打入地下錢莊后，后續(xù)事宜則由伍健華與陳小姐來負責對賬。自2006年至2008年，黃光裕總共動用了大約人民幣10億元通過地下錢莊換匯并在香港接收港幣。2007年總體拿人民幣換了大約有港幣6億至7億元。

　　地下錢莊的賬號一般都是深圳和廣州的公司，而黃光裕將人民幣打入地下錢莊的賬號，律師團認為黃光裕還賭債的行為已經(jīng)結(jié)束，至于后續(xù)的人民幣兌換成港幣來歸還賭場的賭債，則是賭場的行為，與黃光裕無關(guān)。檢方則認為黃光裕明知自己的人民幣會被兌換成港幣，而且這種兌換行為發(fā)生在國家規(guī)定的場所以外，最重要的是數(shù)額較大。

　　同樣，對于單位行賄，雙方的意見也有分歧。

　　黃光裕承認，2006年至2008年間，向相懷珠提出請托，要求相懷珠在偵辦處理鵬房公司、國美公司有關(guān)案件中提供幫助，多次宴請相懷珠并給予相懷珠款、物共計人民幣106萬余元。同時，黃光裕于2006年至2008年間，私下分別宴請孫海？、梁叢林、凌偉并提出請托，要求上述人員在國美公司涉稅案件中提供幫助，之后分別給予靳紅利人民幣150萬元，孫海人民幣100萬元，梁叢林、凌偉人民幣各50萬元。

　　在律師團看來，黃光裕的行為僅僅是行為不恰當，但是目的是正當?shù)摹ｙi房公司因為涉案被查，關(guān)聯(lián)到了國美，甚至銀行都對國美降低了授信額度。黃光裕因此向有關(guān)人員進行請托，要求他們對查案事情進行保密，都是正當要求，而且黃光裕以鵬房公司的負責人進行請托，目的不是為了鵬房公司，而是為了國美，這些都不符合不正當利益的構(gòu)成要件。

　　一位律師打了一個比喻：“別人誣告陷害我，我把警察請出來澄清一下，就是謀取不正當利益了？我是為了我的正當利益啊！”

　　但法院卻認為，請托本身就是一種謀取不正當利益的情形，一位法院人士就稱：“行賄官員本身就屬于不正當行為，官員接受了賄賂是他們的不對，但也不代表你黃光裕花錢買通人家就做對了。”

　　黃光裕被宣判的那天，楊照東從法庭出來就感覺眼前一片刺眼的光，不僅是上午11點的陽光，更是因為記者們手中長槍短炮。有記者問道：“黃光裕是被判14年嗎？”楊照東本想沉默，有個記者說道：“網(wǎng)上都有消息了！”楊照東愣了一下點頭承認。一家網(wǎng)絡(luò)媒體在10：03報出了黃光裕的審判結(jié)果。

　　楊照東無心來面對媒體，下午他還要去見黃光裕來征求是否要上訴的事情。在當天下午，記者撥通了楊照東的手機，楊照東接電話時嘴里還在吃著東西：“我剛見完黃光裕，正在吃飯。”有關(guān)黃光裕是否上訴：“他還沒想好，有10天的考慮時間，可能在最后幾天會有決定。”

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　　黃光裕案一審判決結(jié)果

　　黃光裕因非法經(jīng)營罪獲刑8年，并處沒收個人部分財產(chǎn)人民幣2億元；因內(nèi)幕交易罪獲刑9年，并處罰金人民幣6億元；因單位行賄罪判刑2年，三罪并罰，決定執(zhí)行有期徒刑14年，并處罰金6億元，沒收個人部分財產(chǎn)2億元。

　　同案被告黃光裕妻子杜鵑內(nèi)幕交易罪成立，獲刑3年零6個月，并被處罰金人民幣2億元。許鐘民則因內(nèi)幕交易、泄露內(nèi)幕信息罪被判處有期徒刑3年，并處罰金人民幣1億元；因單位行賄罪，判處有期徒刑1年。兩罪并罰，執(zhí)行有期徒刑3年，并處罰金1億元。

　　國美電器有限公司、北京鵬潤房地產(chǎn)開發(fā)有限公司均因單位行賄罪分別處罰金500萬人民幣和120萬人民幣。

　　來源：經(jīng)濟觀察網(wǎng)