文靜

　　在證監(jiān)會尚未對五糧液下發(fā)行政處罰決定書前，投資者可否以年報虛假記載嫌疑為由，對五糧液和出具審計報告的會計師事務(wù)所進行訴訟索賠？

　　10月27日，上海李國機律師事務(wù)所律師周愛文致函本報記者，他于當(dāng)日致函四川省高級人民法院院長，希望他在11月10日前就相關(guān)法律問題展開辯論、辯論的方式和地點等予以書面答復(fù)。

　　10月3月，封毅等四股民曾向成都市中級人民法院遞交訴狀，狀告五糧液和四川華信會計師事務(wù)所，請求確認(rèn)華信出具的五糧液相關(guān)審計報告為不實報告，并判令兩被告賠償原告投資損失約15萬元。周愛文為代理律師。

　　周愛文認(rèn)為，根據(jù)國家相關(guān)法律，由于會計師事務(wù)所存在虛假陳述，投資者只要相信該審計報告從而造成投資損失，就可以狀告五糧液和它的審計機構(gòu)。等到證監(jiān)會的處罰下達(dá)后，投資者同樣可以通過訴訟五糧液，得到賠償。至于訴訟時效，在行政處罰通知下達(dá)后兩年內(nèi)均有效。

　　10月13日，四川省高院以其缺乏有關(guān)部門的行政處罰決定或公告，駁回其代理的訴訟請求，不予立案。

　　北京大成律師事務(wù)所律師陶雨生的助理劉先生告訴本報記者，該所已接到五糧液多位中小投資者來電咨詢。只要證監(jiān)會的處罰決定出臺，該所隨時準(zhǔn)備和五糧液打官司。

　　小股民索賠

　　封毅是起訴五糧液的其中一個小股民。據(jù)稱，2008年初，其查閱了五糧液2006年報，發(fā)現(xiàn)其業(yè)績較好，經(jīng)營盈利。且四川華信會計師事務(wù)所為其年報出具了“川華信審<2007>第011 號”無保留審計意見。于是，封毅在2008年1月14日購買了6300股五糧液，后股票大跌，不得已賣出股票，投資損失約145676.31元。

　　在企業(yè)任職的周小軍也是看了五糧液2007年報，買進了該股票。結(jié)果，投資損失近4萬元。

　　周愛文告訴記者，已遞交起訴狀的四股民共計購買股票約1萬股，虧損約25萬元，其中兩個股民在起訴前已賣出，虧損約15萬元。另兩位股民股票至今未賣。

　　投資失敗后，略懂財務(wù)的周小軍對其年報生疑，后向?qū)�業(yè)人士咨詢后，和封毅等人發(fā)現(xiàn)，經(jīng)審計的五糧液2006年和2007年年報存在一系列虛假記載嫌疑。

　　民事起訴狀稱，一、2006年年報披露的消費稅存在少交約111309.95萬元嫌疑；二、2006年年報(合并)披露的“經(jīng)營性應(yīng)收項目的增加”數(shù)值存在差異約22697.31萬元；三、2006年年報存在虛報利潤約19488.62萬元嫌疑；四、2006年年報披露的“購買商品、接受勞務(wù)所支付的現(xiàn)金”存在少報43483.66萬元嫌疑，也即“經(jīng)營活動產(chǎn)生的現(xiàn)金流量凈額”存在虛報43483.66萬元嫌疑；五、2007年年報披露的消費稅存在少交約109776.29萬元嫌疑等。

　　周愛文認(rèn)為，五糧液年報存在虛假記載，且正是由于華信出具了不實報告，投資者才購買了股票。所以，被告五糧液和華信應(yīng)當(dāng)承擔(dān)四股民投資損失。

　　從今年三四月，四股民向成都市中院起訴被拒開始，周愛文于10月12日向四川省高院發(fā)出公開信，但次日他就吃了“閉門羹”——收到駁回上訴的裁定書。

　　法院的理由是，依據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理證券市場因虛假陳述引發(fā)的民事賠償案件若干規(guī)定》，上訴人向人民法院提起訴訟，應(yīng)當(dāng)提交有關(guān)機關(guān)的行政處罰決定或者公告，或者人民法院的刑事裁判文書，但上訴人未提交前述證據(jù)，所以未予受理。

　　但周愛文不服，他認(rèn)為四股民應(yīng)依據(jù)的是2007年1月15日最高人民法院公布的《關(guān)于審理涉及會計師事務(wù)所在審計業(yè)務(wù)活動中民事侵權(quán)賠償案件的若干規(guī)定》。第一條就稱，利害關(guān)系人以會計師事務(wù)所在從事注冊會計師第十四條規(guī)定的審計業(yè)務(wù)活動中出具不實報告并致其損失為由，向人民法院提起民事侵權(quán)賠償訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)依法受理。

　　事實上，華信“早有前科”。在2002年2月26日證監(jiān)會網(wǎng)站稽查二局工作動態(tài)披露，華信未發(fā)現(xiàn)川電公司下屬非獨立銷售公司的銷售費用，造成公司虛增利潤，卻出具了無保留意見的審計報告。該所和注冊會計師陳更生、楊仕珍均被警告。記者查閱年報可知，五糧液2006年、2007年、2008年的首席簽字注冊會計師也是陳更生。

　　四川華信是西南最具規(guī)模的會計師事務(wù)所之一，總部設(shè)在成都，目前在北京、重慶、瀘州均設(shè)有分所。主要客戶有四川郎酒集團、新希望、成商集團等。

　　不僅可以狀告會計師事務(wù)所，周愛文還認(rèn)為，雖然證監(jiān)會對五糧液的處罰還沒有下達(dá)，但法律并沒有規(guī)定沒有該處罰通知書就不能狀告上市公司。

　　一個例證是，去年在上海，一叫張正的股民起訴某上市公司造假的民事賠償案已被法院受理并獲調(diào)解，該股民并沒有拿到證監(jiān)會的處罰決定。

　　訴訟風(fēng)險

　　除了四股民已提交訴狀，五糧液被證監(jiān)會立案調(diào)查后，周愛文又接到多起股民的訴訟代理請求。10月27日，北京大成律師事務(wù)所律師陶雨生的助理劉先生在電話里告訴記者，該所每天都有五糧液的股民來電咨詢，一旦證監(jiān)會的處罰公告公之于眾，該所將代理狀告五糧液的多起官司。

　　然而，股民不得不注意訴訟風(fēng)險。

　　此前，被稱為“中國證券民事賠償?shù)谝话浮钡你y廣夏虛假陳述民事索賠案從單人訴訟、集體訴訟到基金持有人訴訟，可謂一波三折。全國索賠投資者人數(shù)一度達(dá)到了8萬多人。

　　北京齊致律師事務(wù)所胡永春律師表示，當(dāng)時，在投資者投訴無門的兩年里，銀廣夏的資產(chǎn)沒有得到相應(yīng)保全，對其他債權(quán)人的還款在進行當(dāng)中，公司已成空殼。

　　因此，法律專家提醒，中小股東的訴訟會加大公司財務(wù)重整的難度，使公司基本面增添一些新的不確定性因素，甚至使上市公司因被索賠而破產(chǎn)。這是投資者在進行股東代表訴訟時需要權(quán)衡的。

　　此外，還有訴訟成本。周愛文建議，中小股東可以集體訴訟向違法者提出索賠，避免經(jīng)濟實力不足、訴訟成本過高和信息不對稱。

　　值得一提的是，多家律師事務(wù)所均向記者表示，尚未收到基金公司的訴訟請求。景順長城曾在今年三季度減持139.06萬股五糧液，但該公司有關(guān)人士稱，其公司早在五糧液“出事”前就減持了，尚未有索賠請求。

　　有專家稱，相關(guān)機構(gòu)保持沉默要區(qū)別對待。投資者并非都是受害者，不排除有配合虛假信息和利用內(nèi)幕信息，在二級市場進行炒作以求謀取暴利的投資者，而那些受到損失的善意機構(gòu)投資者應(yīng)理直氣壯加入到索賠行列中去。

　　另外，代理銀廣夏案件后，陶雨生就指出，根據(jù)相關(guān)規(guī)定，法院只受理因虛假陳述引發(fā)的證券民事賠償案件，對于證券市場上因內(nèi)幕交易、操縱市場和欺詐股民等侵權(quán)行為引發(fā)的民事賠償案件卻排除在法院大門之外。“這明顯是證券訴訟上的一個缺憾。”他說。

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