宋一欣

　　審理呈現(xiàn)出拉鋸狀態(tài)

　　2003年9月23日，對(duì)關(guān)注東方電子民事賠償案的人們來說，這是一個(gè)重要的日子。這一天，東方電子案在青島中院開庭了。我原以為東方電子案經(jīng)過幾輪審理，會(huì)很快做出判決或達(dá)成調(diào)解，事實(shí)證明我想錯(cuò)了。案件審理呈現(xiàn)出拉鋸狀態(tài)，一直持續(xù)到現(xiàn)在，其中的原因很多，廣泛性與復(fù)雜性無疑是影響解決的主要因素。

　　由于開庭消息的提前披露，前來參加旁聽的記者、律師、股民有二百人之多，光媒體老記就來了三、四十家。青島中院在二樓的第十審判廳雖然容量不小，但也無法安排這么多人旁聽。這種情況下，該案合議庭臨時(shí)決定將開庭審理改成庭前交換證據(jù)。庭前交換證據(jù)不屬于正式開庭，故參加者只限于雙方當(dāng)事人和代理律師。由于當(dāng)時(shí)我將隋元柏、高峰、方躍、中經(jīng)開，及為東方電子發(fā)行上市出具會(huì)計(jì)報(bào)告及實(shí)施年度審計(jì)的山東乾聚會(huì)計(jì)師事務(wù)所，與東方電子并列為共同被告，故參加庭前交換證據(jù)的人員加上審判法官、書記員共有二十多人，把一間不大的會(huì)議室擠得滿滿當(dāng)當(dāng)?shù)�，其中東方電子代理人及律師組就有七八位。其他人一直在門外守候，一旦有參加證據(jù)交換的人員外出，就立刻被新聞?dòng)浾邎F(tuán)團(tuán)圍住，問個(gè)通體透亮，場(chǎng)面略顯混亂。

　　庭前交換證據(jù)由青島中院民三庭庭長(zhǎng)、中國(guó)十佳女法官之一的牟乃桂法官主持。針對(duì)七個(gè)案件的庭前交換證據(jù)進(jìn)行了半天，原被告各方提供的證據(jù)合計(jì)約五、六十份。我代表原告方舉證，認(rèn)為東方電子的虛假陳述最早被揭露于2001年9月14日《證券日?qǐng)?bào)》中《東方電子：財(cái)務(wù)數(shù)據(jù)真實(shí)嗎？》一文，證明投資者的損失是由于其虛假陳述造成的；而東方電子與乾聚也提供了一些證據(jù)，力圖證明其虛假陳述行為同投資者的損失沒有因果關(guān)系，存在免責(zé)事由，認(rèn)為2002年4月30日已作了相應(yīng)的更正。質(zhì)證過程中，被告的代理律師對(duì)原告提供的證據(jù)，采取“放大鏡”式的質(zhì)疑手段，以否定相關(guān)證據(jù)的合理性。庭前交換證據(jù)結(jié)束后，青島中院新聞中心召開了新聞發(fā)布會(huì)，向新聞媒體介紹了情況。

　　在庭前交換證據(jù)中，根據(jù)質(zhì)證所反映的情況，我當(dāng)場(chǎng)提出追加集團(tuán)公司為共同被告，為法庭所準(zhǔn)許。我的理由是集團(tuán)公司作為東方電子股票上市的發(fā)行人、控股股東與實(shí)際控制人，在東方電子欺詐上市與虛假陳述中有著不可推卸的責(zé)任。這一做法，為后來的實(shí)踐所證明是恰當(dāng)?shù)摹?006年8月底，在股改中，集團(tuán)公司承諾拿出60211200股股份，為解決證券民事賠償案承擔(dān)65%責(zé)任。當(dāng)然，東方電子也必須配套支付部分現(xiàn)金。同年11月，在有了這些財(cái)產(chǎn)保證、東方電子也多次表示愿意和解的情況下，為了提高司法審判效率，經(jīng)法院同意，我代表原告申請(qǐng)撤銷了除東方電子、集團(tuán)公司之外的其他被告。當(dāng)然，在當(dāng)時(shí)追加被告的后果是開庭不得不再次延期，因?yàn)榉ㄔ罕仨毾蚣瘓F(tuán)公司送達(dá)法律文件和開庭通知，并給予其答辯期。

　　忙碌了一天，傍晚，我約了幾位熟識(shí)的老記一起去吃海鮮。青島的夜景非常美，海風(fēng)、沙灘，棧橋、林蔭、曲徑，讓人心曠神怡、美不勝收，一種釋懷忘憂的心緒油然而生。

　　揭露日看成時(shí)段更好

　　庭審還是要繼續(xù)的。2003年11月25、26日，青島中院主持了第二次庭前證據(jù)交換，對(duì)象是陳鴻君等案。在這過程中，有原告律師提出將2001年10月12日中央電視臺(tái)的《東方電子原來如此》文章作為虛假陳述揭露的起點(diǎn)，因?yàn)槠浜髺|方電子發(fā)布《澄清公告》首次承認(rèn)信息披露方面存在問題；而被告律師則認(rèn)為投資者的損失是受到了系統(tǒng)風(fēng)險(xiǎn)因素與中經(jīng)開操縱股價(jià)的影響。這些爭(zhēng)議一直延續(xù)到現(xiàn)在還沒有定論。我認(rèn)為，東方電子案的虛假陳述揭露日不能看成為一個(gè)時(shí)點(diǎn)，而看成一個(gè)時(shí)段更為恰當(dāng)。因?yàn)檫@種揭露從2001年9—12月間一直漸漸地在進(jìn)行，有一個(gè)逐步清晰的過程。從這個(gè)角度，選擇這段期間的任一時(shí)點(diǎn)都有其合理性。當(dāng)然，也有同樣多的反對(duì)意見，和現(xiàn)行法律的障礙也必須克服，但是把揭露日看成時(shí)段比時(shí)點(diǎn)更好、更合理、更有利于解決更多人的問題。

　　九個(gè)月后，2004年8月24日，青島中院開庭審理了陳鴻君案，但沒有判決。庭審中，訴訟主體資格、因果關(guān)系、虛假陳述揭露日、實(shí)施日、損失計(jì)算基準(zhǔn)日、系統(tǒng)風(fēng)險(xiǎn)因素、損失計(jì)算方法、虛假陳述與內(nèi)幕交易及操縱市場(chǎng)的關(guān)系、會(huì)計(jì)師事務(wù)所的責(zé)任等問題都成為爭(zhēng)論的焦點(diǎn)。就損失計(jì)算方法而言，司法解釋明確沒有規(guī)定。從會(huì)計(jì)學(xué)的原理上講，有算術(shù)平均法、加權(quán)平均法、先進(jìn)先出法，后進(jìn)先出法和移動(dòng)平均法等幾種。其中算術(shù)平均法與后進(jìn)先出法是不符合證券交易特點(diǎn)的，先進(jìn)先出法失之簡(jiǎn)單，移動(dòng)平均法用之繁瑣�，F(xiàn)在看來，相對(duì)合理的是加權(quán)平均法，當(dāng)然，還可以輔之以其他方法。東方電子案中，原被告雙方都有人制作過損失計(jì)算軟件，這樣的工具在和解中用處較少，最適合于判決時(shí)使用。但在法律上卻存在這樣的問題，即必須獲得當(dāng)事人雙方的認(rèn)可，如果不認(rèn)可，法院只能請(qǐng)專業(yè)機(jī)構(gòu)進(jìn)行鑒定，這反而是個(gè)拖累。

　　2005年里，青島中院派人三次前往深交所調(diào)取了全部起訴原告的交易記錄并作了核對(duì)，這樣，將為最終該案的判決做了準(zhǔn)備。應(yīng)該說，這一技術(shù)性的過程是比較耗時(shí)耗力的。2006年9月5—8日，因東方電子股改而多次延期的庭審又一次開始了，畢曉燕等100人的案件進(jìn)行了證據(jù)交換和開庭。庭審中，爭(zhēng)論的問題仍然圍繞著前述已爭(zhēng)論過的問題繼續(xù)舊話重提。庭后，原被告雙方進(jìn)行了調(diào)解，但未取得進(jìn)展。隨后，其他投資者的訴訟案件也將分期分批開庭。今年11月22日，我收到青島中院的交換證據(jù)及開庭通知，時(shí)間為12月18日起的一周，涉及曹小妹等197名原告。

　　兩次專題研討會(huì)

　　由于法律的專業(yè)性太強(qiáng)、法律問題太前衛(wèi)、法律解決太需創(chuàng)新的緣故，東方電子案的原被告雙方都召開過專題性的會(huì)議。2003年3月，東方電子通過代理律師找了一批在京的專家學(xué)者，舉行了專題性的研討會(huì)，對(duì)東方電子案相關(guān)法律問題與證據(jù)事實(shí)進(jìn)行了剖析，當(dāng)然也提出了比較有利東方電子的虛假陳述揭露日時(shí)點(diǎn)。而原告方面舉行過兩次會(huì)議，均是原告代理律師之間的研討，一次是石家莊會(huì)議，另一次是福州會(huì)議。

　　2003年8月9—10日舉行的石家莊會(huì)議全稱叫“虛假陳述案件訴訟代理研討暨東方電子案交流會(huì)”，有來自全國(guó)10個(gè)省市15家律師事務(wù)所的30余名律師參加。在許多問題上，大家都取得了共識(shí)。大家也討論了東方電子一次性回溯調(diào)整虧損額問題。當(dāng)然，按照現(xiàn)在新的會(huì)計(jì)準(zhǔn)則，這樣的做法是不允許的，但在當(dāng)時(shí)是沒有被禁止的。針對(duì)東方電子有10.39億元的炒股收益被中國(guó)證監(jiān)會(huì)凍結(jié)的情況，大家認(rèn)為，這些資金屬于東方電子投資者的財(cái)產(chǎn)，根據(jù)《公司法》和《證券法》有關(guān)民事賠償優(yōu)先于刑事罰金、行政罰款的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)首先用于償還起訴股民的損失，而不能用于繳納罰款和罰金。六個(gè)月后，經(jīng)煙臺(tái)市審計(jì)局審計(jì)后，這些款項(xiàng)獲得發(fā)還，方法上是采取先歸集團(tuán)公司所有并形成東方電子對(duì)集團(tuán)公司的債務(wù)，后由集團(tuán)公司對(duì)東方電子豁免債務(wù)，由此，東方電子的凈資產(chǎn)從0.24元上升到1.33元。福州會(huì)議于2006年4月15日召開，全稱是“證券民事賠償律師實(shí)務(wù)暨東方電子等案研討會(huì)”。這次會(huì)議由來自全國(guó)各地的十幾家律師事務(wù)所的二十余名律師參加，在會(huì)上，大家討論東方電子案中的證券維權(quán)、與股改聯(lián)動(dòng)、損失計(jì)算方法、財(cái)務(wù)分析、代理焦點(diǎn)問題及其對(duì)策等�？梢赃@樣說，這次會(huì)議是對(duì)東方電子案解決的進(jìn)一步推進(jìn)，也是東方電子案最后解決的模擬實(shí)驗(yàn)課。

　　律師之間通過訴訟代理、通過會(huì)議研討的互動(dòng)，聯(lián)絡(luò)了感情，強(qiáng)化了溝通。庭審之余，會(huì)議之余，原告律師之間也有了詩意的交流。2005年初，北京海拓律師事務(wù)所潘修平律師通過短信發(fā)給我一首《春歸》詩，“股市多驚雷，匡義眾相隨。搏擊聽濤地，談笑捷音歸�！蔽乙膊狡漤嵎詈瓦�了一首，“金雞鳴春雷，萬眾喜樂隨。盛世當(dāng)奮進(jìn)，秋奏凱歌歸。”