張裕MBO繞過死穴涉嫌違法 對外投資額超過規定

　　專家認為，實施MBO的兩家投資公司對外投資額都超過了《公司法》的有關規定

　　岳敬飛 NBD上海報道

　　關于張裕(資訊 行情 論壇)MBO事件的爭論，并沒有隨著煙臺國資委的“現身說法”而塵埃落定。

　　昨日，四川省社會科學院法學研究所鄭?向記者表示，代表張裕管理層及內部員工實施MBO的煙臺裕華、裕盛兩家投資公司，在此過程中對外投資都超過了公司凈資產的50%，違反了現行《公司法》關于公司投資額度的限制性規定。

　　現行《公司法》第十二條規定：“公司可以向其他有限責任公司、股份有限公司投資，并以該出資額為限對所投資公司承擔責任。公司向其他有限責任公司、股份有限公司投資的，除國務院規定的投資公司和控股公司外，所累計投資額不得超過本公司凈資產的50%，在投資后，接受被投資公司以利潤轉增的資本，其增加額不包括在內。”

　　鄭?說：“這條規定可以說是所有MBO的死穴。因為如果要合法，管理層設立的新公司注冊資本必須超過收購股權所需資金的兩倍。張裕的MBO不應該繞過這條規定。”

　　剛注冊即收購“露馬腳”

　　根據去年11月2日張裕A的公告，2004年10月29日，煙臺市國資局與煙臺裕華投資發展有限公司(裕華公司)簽訂了《國有產權轉讓合同》，將張裕集團45%的國有產權轉讓給裕華公司，轉讓金額為38799.51萬元。而裕華公司，恰恰成立于受讓上述股份前一天，即2004年10月28日，注冊資本正好是38799.51萬元。

　　裕華公司剛剛注冊成功，在很短時間內急劇增加公司凈資產的情況幾乎不可能，而購買張裕集團股權的價格剛好是38799.51萬元，顯然超過了《公司法》關于對外投資不得超過公司凈資產50%的規定。

　　此外，上述公告還顯示，裕華公司的出資人為46個自然人和兩家企業法人，其中，46個自然人均為張裕公司普通職工，出資占注冊資本的37.8%，兩個企業法人分別為煙臺裕盛投資發展有限公司(以下簡稱“裕盛公司”)和中誠信托投資有限責任公司(以下簡稱“中誠信托”)，二者分別占裕華公司注冊資本的17.2%和45%。

　　裕盛公司成立于2004年10月27日，注冊資本6733.3萬元。按照上述持股比例，裕盛公司對裕華公司的投資額為(38799.51萬元×17.2%＝6673.51572萬元)，約等于裕盛公司的注冊資本6733.3萬元。因此裕盛對裕華的投資顯然也不符合《公司法》第十二條。

　　國資賤賣有爭議

　　在備受關注的張裕改制中，管理層和內部職工以38799.51萬元獲得了張裕集團45%的股權；3個多月后，意大利意利瓦公司買了33%的股權卻付出48142.43萬元。

　　這一巨額價差使得張裕的MBO被市場人士懷疑是在賤賣國有股，“接近評估值賣給外資，評估值打六折賣給自己人。”

　　上周，張裕及煙臺國資局都表示，張裕國有股并未“賤賣”，而造成最后交易價差異，主要由三方面的因素所致：一是兩次轉讓所適用的政策不同，前者為了保護職工利益，享受了部分優惠政策；二是兩次評估資產的時點不同，對內轉讓時資產評估基準日是2003年8月31日，對外的基準日則是2004年10月31日；三是產權轉讓方式不同，前者是協議轉讓，后者則采取了市場化的招標方式，使國有出資人獲得了20%的溢價。

　　分析人士指出，如果誠如鄭?所言，上述MBO的過程違背了《公司法》的相關規定，卻仍能在煙臺市相關政府部門完成股權轉讓過戶，那么，這一“經過考察論證，煙臺市政府確定”的轉讓，即使沒有賤賣國有股，也是非常值得深思和引起關注的。