上市公司控制權爭奪愈演愈烈 誰是戰(zhàn)爭后的贏家

　　王化成 李春玲 陳晉平/文

　　簡單瀏覽我國上市公司的資本運營概況，便可發(fā)現(xiàn)上市公司控制權的爭奪戰(zhàn)風起云涌。據(jù)統(tǒng)計，截至2002年7月，中國證券市場就發(fā)生325家464例上市公司控制權的爭奪事件，其中控制權成功轉移的有310家411例。以全部個案計，控制權轉移2次及以上的有105家，占32.41%；以成功個案計，控制權轉移2次及以上的有77家，占24.84%。

　　目前，對上市公司控制權的爭奪有愈演愈烈之勢，而且雙方在爭奪過程中使用的進攻和抵御手段靈活多變，各不相同，有的甚至對現(xiàn)有制度進行了創(chuàng)新，讓人看了眼花繚亂。本文將從控制權的內(nèi)在價值、爭奪控制權和抵御爭奪的常用手段、爭奪帶來的各相關方利益得失和控制權爭奪的未來發(fā)展趨勢等幾個方面入手，分析我國上市公司控制權爭奪戰(zhàn)的相關情況。

　　一、控制權的內(nèi)在價值——因何硝煙四起？

　　2002年實施的《上市公司收購管理辦法》對“實際控制權”進行了明確的界定：名義上的第一大股東和持有或控制上市公司表決權達到30%的，除非有相反的證據(jù)證明有人持有或控制的表決權超過自己；能夠決定半數(shù)以上董事會當選的；行使和控制表決權超過名義上第一大股東的，都視為取得了上市公司的控制權。

　　更通俗地講，所謂公司控制權，是指通過投票權實現(xiàn)的對企業(yè)主要管理人員的任免權、對重要經(jīng)營管理活動的決策權和監(jiān)督權�？刂茩嗟某钟姓�(以下簡稱控制方)可以憑借這種權利，使公司按照符合自己利益的方式經(jīng)營，并從中獲益。所以說到底，引起戰(zhàn)爭的不是控制權，而是控制權為控制方帶來的利益。

　　2002年實施的《上市公司收購管理辦法》對“實際控制權”進行了明確的界定：名義上的第一大股東和持有或控制上市公司表決權達到30%的，除非有相反的證據(jù)證明有人持有或控制的表決權超過自己；能夠決定半數(shù)以上董事會當選的；行使和控制表決權超過名義上第一大股東的，都視為取得了上市公司的控制權。

　　更通俗地講，所謂公司控制權，是指通過投票權實現(xiàn)的對企業(yè)主要管理人員的任免權、對重要經(jīng)營管理活動的決策權和監(jiān)督權�？刂茩嗟某钟姓�(以下簡稱控制方)可以憑借這種權利，使公司按照符合自己利益的方式經(jīng)營，并從中獲益。所以說到底，引起戰(zhàn)爭的不是控制權，而是控制權為控制方帶來的利益。

　　控制權利益在持有控制權和轉移控制權的過程中都能夠得到體現(xiàn)。

　　一方面，在持有控制權的過程中，如果控制方熱心于公司的經(jīng)營，而且具有卓越的經(jīng)營管理能力，那么包括控制方在內(nèi)的所有股東均有可能由此而受益。另一方面，由于控制權的存在，當公司控制權發(fā)生轉移時，控制人所持有的股權會得到比一般股權更高的價格，因為控制人出讓的并非單純的財產(chǎn)利益，還包括根據(jù)自身利益處理公司事務的權利。

　　二、控制權爭奪戰(zhàn)的主體——誰參與了戰(zhàn)爭？

　　上市公司控制權的爭奪可能發(fā)生在公司內(nèi)部各利益主體之間，也可能發(fā)生在外部收購者與公司內(nèi)部控制者之間。具體來講，參與控制權爭奪的主體有以下幾種：

　　1.控股股東與非控股股東之爭

　　所謂控股股東，一般是指股份公司內(nèi)所持股份比例達到能夠左右股東會和董事會的決議，從而可以控制公司局面的第一大股東。根據(jù)所持股份比例的大小，控股股東又可以分為絕對控股股東(所持股份在50%以上)和相對控股股東(持股比例低于50%)。

　　2.股東與董事會之爭

　　股東大會是公司的權利機構，董事會是公司的日常決策機構，所以董事會實質(zhì)上掌握著公司的控制權。雖然多數(shù)公司董事會成員是由大股東派出，有的甚至是大股東親自出任，但是有時董事會與股東還是會因為各自追求利益的不同而發(fā)生沖突。

　　3.股東與管理層、董事會與監(jiān)事會或董事會與管理層之爭

　　由于各自代表不同主體的利益，所以主體之間有時也會發(fā)生權利沖突，但相對其他幾對主體之間的爭奪要少。

　　4.新股東與老股東之爭

　　新股東想入主公司成為控股股東，而原控股股東又無意退位，此時在兩者之間將展開激烈的控制權爭奪。新股東最常用的方式是并購，老股東則會采用各種防御措施，如“毒丸術”、“焦土術”、尋找友好的“白衣騎士”等，保護自己的控制權不會旁落。

　　三、控制權爭奪戰(zhàn)常用策略——怎樣奪取控制權？

　　控制權之爭一旦發(fā)生，爭奪雙方總是絞盡腦汁，使出渾身解數(shù)，進行控制和反控制、收購和反收購的殊死搏斗。下面是常見的一些爭奪控制權的方式。

　　1.運用股東大會召集權及提案權

　　中國證監(jiān)會于2000年5月公布的《上市公司股東大會規(guī)范意見》中，對股東大會的召集權和提案權作出了詳細規(guī)定。規(guī)定中指出股東只要單獨或聯(lián)合持有公司有表決權的股權總數(shù)的10%以上，即可提議召開臨時股東大會；董事會如果拒絕將股東提案提交股東大會決議，或拒絕召開股東大會，提議人可決定自行召開臨時股東大會。

　　2.運用累積投票制

　　這種方式常常在中小股東反對大股東時被采用。

　　現(xiàn)在我國公司選舉董事時經(jīng)常采用的是直接投票制，即每個股東對每個董事候選人可以投的總票數(shù)等于其股份數(shù)。按照這種選舉制度，董事會成員有可能全部都是第一大股東的代表，從而無法體現(xiàn)其他股東，尤其是中小股東的利益。

　　3.代理權爭奪

　　代理權爭奪是不同利益主體通過爭取其他股東的代理表決權以獲得股東大會的控制權，達到更改董事會、管理層或公司戰(zhàn)略的行為，它是挑戰(zhàn)者(往往為具備一定影響力的股東)與管理者(常為原控制股東代表)矛盾激化的結果。向市場公開征集“投票權委托書”是代理權爭奪白熱化的標志。

　　4.直接收購目標公司股權

　　一般來講，控制權比例和股權比例是正相關的，所以持有目標公司恰到好處的股份對于鞏固控制權或爭奪控制權都是有必要的。所謂“恰到好處”，是指適度的持股比例和穩(wěn)定的持股結構。持股比例過高會增加持股成本和投資風險，持股過低又會發(fā)生控制權不穩(wěn)定的情況，所以要在持股成本和控制權穩(wěn)定性之間進行權衡。根據(jù)公司股權結構的不同，掌握控制權所需要的持股比例也不同。一般來講，擁有上市公司20%—30%的股份就可成為公司的相對控股股東，在股權較為分散的“三無”概念公司，控股股東的持股比例平均為10%左右。

　　四、控制權保衛(wèi)戰(zhàn)：如何捍衛(wèi)控制權？

　　在新入主或準備入主上市公司的股東爭奪控制權的同時，原有控股股東/董事會/監(jiān)事會等控制權持有者也會通過各種方式抵御爭奪，保衛(wèi)控制權不落入他人之手。

　　抵御控制權爭奪可以通過經(jīng)濟手段、法律手段和政治手段等實現(xiàn)。

　　五、爭奪戰(zhàn)中相關方的利益得失：誰是戰(zhàn)爭的贏家？

　　雖然控制權爭奪的戰(zhàn)爭主體是原控制方和新控制方，但是在這個控制權轉移的過程中，上市公司本身、廣大中小股東、上市公司債權人和地方政府的利益都會受到影響。下面以一般的控制權轉移為例，分析各相關方的利益得失。

　　六、控制權爭奪戰(zhàn)的發(fā)展趨勢——戰(zhàn)爭之火將燃向何處？

　　雖然上市公司控制權爭奪戰(zhàn)中各個公司所采用的進攻和防守方式各不相同，但是有一點是可以肯定的，即由于上市公司資源的稀缺性和控制權的巨大收益，將導致我國資本市場上越來越多的控制權爭奪戰(zhàn)。

　　1.從爭奪對象來看，股權高度分散的上市公司將會引起更多的爭奪

　　2.從收購主體來看，上市公司管理層以及外資企業(yè)將加入到收購大軍中來

　　3.從收購手段上看，要約收購將在控制權爭奪中得到越來越多的應用

　　目前，證券監(jiān)管部門對要約收購方式持積極支持態(tài)度，但由于各類股份的標價問題和國內(nèi)股市的高市盈率，導致了要約收購的成本和技術難度偏高。但是隨著控制權爭奪的日益激烈，對控股股份比例的要求也會越來越高，某些收購方將不得不采用要約收購的方式取得控股地位。另外，對于一些三無概念股和B股、H股，要約收購將成為一種理想的收購方式。

　　合理的控制權爭奪將推動公司治理結構的完善，有利于發(fā)現(xiàn)公司的真實價值，有利于股東利益最大化，并推動國內(nèi)證券市場與國際接軌。但是，與成熟資本市場上的控制權轉移不同，我國證券市場上的控股權轉移，主要不是作為一種戰(zhàn)略性并購或公司外部治理手段而出現(xiàn)并發(fā)展的，收購方看中的主要不是目標公司的資產(chǎn)、業(yè)務或經(jīng)營能力，而是目標公司的上市地位以及控制權轉移能夠帶來的其他利益。所以，如何規(guī)范控制權轉移中以及轉移后控制方的行為，使其真正發(fā)揮應有的作用，這里面還有很長的路要走。