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□北京市賽德天勤律師事務(wù)所江暉李季先
透明度差、過度的信息屏蔽是造成“問題券商”的重要原因之一。隨著“問題券商”的相繼暴露并被處置，市場上要求建立券商信息披露制度的呼聲日高，一些業(yè)內(nèi)人士甚至比照外國即有券商信息披露制度模式提出了不少有價(jià)值的建議。但這些建議多數(shù)還處于為構(gòu)建信息披露制度而鼓而呼的階段，不是失于偏頗，就是過于空泛，以致所提建議脫離當(dāng)今信
息披露制度立法實(shí)際，從而根本不可能進(jìn)入相關(guān)監(jiān)管部門“立法案”的視野。
根據(jù)券商信息披露制度法制化的國際經(jīng)驗(yàn)，并結(jié)合我國券商發(fā)展的階段，筆者認(rèn)為，在我國構(gòu)建切實(shí)可執(zhí)行的券商信息披露制度必須跨過“四道檻”。
首先是“政策檻”，即我國券商監(jiān)管機(jī)構(gòu)(廣義還包括證券業(yè)協(xié)會(huì))對券商信息披露的監(jiān)管政策取向或監(jiān)管思路問題，其解決的是未來制度構(gòu)建的披露原則問題。目前，我國對券商信息披露的監(jiān)管思想與原則主要體現(xiàn)在《關(guān)于從事相關(guān)創(chuàng)新活動(dòng)證券公司履行信息披露義務(wù)的公告》和正在熱議的《證券公司短期融資券信息披露操作規(guī)則》中。從這些法律文本看，都是要求券商的信息披露必須在有利監(jiān)管的情況下同時(shí)有利于投資人自由決策，即總體上是要求券商信息“充分披露”(實(shí)際上是面面俱到但缺乏縱深的“有限披露”)。但為了便于投資人在不同的券商間進(jìn)行抉擇，筆者認(rèn)為，我國在未來券商信息披露制度立法時(shí)，除恪守上述一般原則外，還需要求券商的信息披露具有針對性并重點(diǎn)突出，譬如可以借鑒美國的“概覽格式”，將“公平披露”、“重點(diǎn)披露”作為一項(xiàng)根本原則在未來的券商披露制度中確立下來。
其次是“內(nèi)容檻”或者“體系檻”，即券商信息披露制度的基本法律內(nèi)涵問題，具體指由證監(jiān)會(huì)或其他擁有規(guī)則制定權(quán)的第三方機(jī)構(gòu)對券商的信息披露進(jìn)行統(tǒng)一規(guī)范的內(nèi)容、形式、責(zé)任承擔(dān)問題，其主要解決的是券商信息披露的邏輯結(jié)構(gòu)和內(nèi)容。關(guān)于此點(diǎn)，一直存有爭議(當(dāng)然該爭議不是說券商信息披露制度應(yīng)不應(yīng)該有基本內(nèi)涵，而是指其內(nèi)涵的范圍及究竟采用何種邏輯形式)，尤其是對于券商信息披露制度的法理邏輯，譬如是否應(yīng)規(guī)定詳實(shí)的報(bào)表格式、制度規(guī)定的法律效度等。但筆者認(rèn)為，從體現(xiàn)立法的可操作性、公正性和公信力角度考慮，券商信息披露制度的基本內(nèi)涵應(yīng)至少包括四個(gè)方面：其一，強(qiáng)制性要求券商進(jìn)行信息披露，并對違反者施以法律制裁；其二，對所披露信息的內(nèi)容、格式與方式進(jìn)行統(tǒng)一的規(guī)范(但可根據(jù)業(yè)務(wù)不同對其進(jìn)行相應(yīng)細(xì)化甚至有所區(qū)別)；其三，券商提供的財(cái)務(wù)報(bào)表必須經(jīng)獨(dú)立審計(jì)簽證；最后，例外情形，主要指券商無須披露事項(xiàng),如涉及券商的商業(yè)秘密、自營業(yè)務(wù)條款等。
再次是“技術(shù)檻”，即券商信息披露制度的法律技術(shù)規(guī)范，這主要指信息的法律分布結(jié)構(gòu)和信息披露程序框架的搭建，是未來券商披露制度發(fā)揮作用的主要技術(shù)參照系或標(biāo)準(zhǔn)，其要解決的是券商披露制度具體適用的技術(shù)問題。鑒于券商的信息披露程序與信息的法律分布具有源上的同一性，如果不糾纏于機(jī)械的學(xué)理邏輯(注意不是法理邏輯)，二者在功能上完全趨同。故筆者認(rèn)為可將之歸于一處(當(dāng)然如果將來是采用分散立法，那么分開也無防)，具體來說就是利用信息的層次性諸如內(nèi)幕信息、有限披露信息、完全公開信息三層而采用不同層級的信息披露程序。
最后一個(gè)是“創(chuàng)新檻”，即券商信息披露制度的構(gòu)建與券商創(chuàng)新之間的內(nèi)在關(guān)系或者說二者間的博弈關(guān)系，其要解決的是券商披露制度的內(nèi)在動(dòng)力和如何保持活力的問題。一方面，券商信息披露制度對券商金融活動(dòng)(含券商創(chuàng)新)的控制是金融監(jiān)管的一項(xiàng)重要內(nèi)容；而另一方面，逃避以券商信息披露制度為重要內(nèi)容的金融監(jiān)管是券商創(chuàng)新的一個(gè)重要內(nèi)在根據(jù)。為了使券商信息披露制度不對券商創(chuàng)新產(chǎn)生負(fù)面影響，在將來券商信息披露制度構(gòu)建時(shí)如何平衡券商創(chuàng)新和信息披露之間的關(guān)系將變得尤為緊要。對于此問題，筆者以為構(gòu)建券商信息披露制度時(shí)可預(yù)設(shè)好對券商創(chuàng)新的保護(hù)性監(jiān)管和預(yù)防性監(jiān)管的界限，并以保護(hù)性監(jiān)管為主，即在某種條件成就時(shí)，對于所披露的信息等級可靈活處理(但底線是不得損害投資人利益)，以保障券商的創(chuàng)新熱情。
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